Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2019 г. N 09АП-23238/19

г. Москва

19 августа 2019 г.

Дело N А40-1253/17

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей Ю.Л.Головачевой, А.А.Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И.Кикабидзе

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Россельхозбанк" на определение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2019 по делу N А40-1253/17, вынесенное судьей П.А. Марковым, об отказе в удовлетворении заявления АО "Россельхозбанк" о признании недействительными решений комитета кредитов от 30.11.2018, о признании недействительным п. 5.14 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО Зерновая компания "НАСТЮША", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018 в части установления цены отсечения акций ОАО "Исилькульский элеватор" (Лот N 3) в размере 17 391 690 рублей, по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО Зерновая компания "НАСТЮША" (ОГРН 1027739258722, ИНН 7708175593),

при участии в судебном заседании: от АО "Россельхозбанк" -Дышлюк А.А. по дов.N 079-38-03/58 от 05.04.2018; от к/у ООО Зерновая компания "НАСТЮША"-Кузьмичева И.И.по дов.от 21.02.2019

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.01.2017 принято к производству заявление АО "ForteBank" о признании несостоятельным (банкротом) ООО Зерновая компания "НАСТЮША", возбуждено производство по делу N А40-1253/17-88-3 "Б". Решением суда от 21.02.2018 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Никеев А.П.

АО "Россельхозбанк" 28.01.2019 обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения комитета кредиторов от 30.11.2018 по первому вопросу повестки дня в части утверждения предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации 14.152 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Исилькульский элеватор", государственный регистрационный номер выпуска акций 1-02-00642-F, номинал одной акции 0,50 рублей, оформленное протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов ООО Зерновая компания "НАСТЮША"; о признании недействительным п. 5.14 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО Зерновая компания "НАСТЮША", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018 в части установления цены отсечения акций ОАО "Исилькульский элеватор" (Лот N 3) в размере 17.391.690 рублей.

Также, заявителем заявлено ходатайство о восстановлении срока для подачи заявления о признании недействительными решения собрания кредиторов.

В судебном заседании 27.03.2019 банк заявил в порядке ст. 49 АПК РФ требование о признании недействительным решения комитета кредиторов от 30.11.2018 по первому вопросу повестки дня в части утверждения предложения о продаже, сроках и условиях проведения аукциона по реализации 14 152 обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Исилькульский элеватор", оформленное протоколом N ЗКН/КК-30-11/1; признании недействительным п.2.5 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО "Зерновая компания "Настюша", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018, в части установления начальной цены продажи акций АО "Исилькульский элеватор" (лот N 3) в размере 193.241.000 рублей; признании недействительным п.5.14 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО "Зерновая компания "Настюша", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018 в части установления цены отсечения акций АО "Исилькульский элеватор" (лот N 3) в размере 17.391.690 рублей.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2019 отказано в удовлетворении заявления АО "Россельхозбанк" о признании недействительными решений комитета кредитов от 30.11.2018, о признании недействительным п. 5.14 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО Зерновая компания "НАСТЮША", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018 в части установления цены отсечения акций ОАО "Исилькульский элеватор" (Лот N 3) в размере 17.391.690 рублей.

Не согласившись с вынесенным судом определением АО "Россельхозбанк" - "ЦКБ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, указав, на нарушение норм материального и процессуального права.

Дополнительным определением Арбитражного суда города Москвы от 10.07.2019 отказано в удовлетворении заявления АО "Россельхозбанк - РФ "ЦКБ" о признании недействительным п.2.5 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО "Зерновая компания "Настюша", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018, в части установления начальной цены продажи акций АО "Исилькульский элеватор" (лот N 3) в размере 193.241.000 рублей.

Определением суда от 25.04.2019 жалоба принята к рассмотрению.

В судебном заседании представитель апеллянта доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Судом первой инстанции установлено, что конкурсным управляющим 30.11.2018 проведено собрание комитета кредиторов со следующей повесткой дня: "Утвердить предложения о порядке, о сроках и условиях продажи имущества ООО Зерновая компания "НАСТЮША", на котором принятое решение, оформленное протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов ООО Зерновая компания "НАСТЮША" и утверждено положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, которым урегулирован порядок продажи доли (акций) в уставном капитале ОАО "Исилькульский элеватор", автотранспортного средства, объекта недвижимого имущества в г. Краснодар.

АО "Россельхозбанк" обратилось в суд с заявлением об оспаривании решения комитета кредиторов должника, в котором поставлены требования:

признать недействительным решение комитета кредиторов ООО Зерновая компания "Настюша" от 30.11.2018 г., по первому вопросу повестки дня, в части утверждения предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации 14.152 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Исилькульский элеватор" (ИНН: 5514001322), государственный регистрационный номер выпуска акций 1-02-00642-F, номинал одной акции 0,50 рублей, оформленное протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов ООО Зерновая компания "Настюша" от 30.11.2018 г.;

признать недействительным п.2.5 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО Зерновая компания "Настюша", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018 г. в части установления начальной цены продажи акций ОАО "Исилькульский элеватор" (Лот N 3) в размере 193.241.000 рублей;

признать недействительным п.5.14 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО Зерновая компания "Настюша", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018 г. в части установления цены отсечения акций ОАО "Исилькульский элеватор" (Лот N 3) в размере 17.391.690 рублей.

В соответствии с п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Указанный двадцатидневный срок на обжалование решения собрания кредиторов является сокращенным сроком исковой давности, в отношении которого применяются правила главы 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 1 Информационного письма ВАС РФ от 26.07.2005 N 93).

В соответствии со статьями 195, 196 Гражданского кодекса Российской Федерации исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Статья 205 Гражданского кодекса Российской Федерации определены условия, при которых возможно восстановление срока давности.

АО "Россельхозбанк" обращаясь с ходатайством о восстановлении пропущенного срока для подачи заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов, в обоснование указал на то, что о принятом 30.11.2018 решении комитета кредиторов узнал 16.01.2019 из публикации на ЕФРСБ сообщения N 3388389 "Объявление о проведении торгов" имуществом должника.

Судом первой инстанции заявителю восстановлен срок на обжалование решения комитета кредиторов.

Как следует из содержания заявления, основанием для признания недействительным решения комитета кредиторов от 30.11.2018 является обстоятельство того, что цена отсечения реализации акций АО "Исилькульский элеватор" в размере 17.391.690 рублей является экономически необоснованной, не соотносится с активами, принадлежащими эмитенту, не согласуется с принципами, целями и задачами ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а предложение о порядке, сроках и условиях продажи имущества не предусматривает алгоритм отчуждения акций в случае, если акции АО "Исилькульский элеватор" не будут реализованы на торгах.

Из анализа положений статей 12, 15 и 17 Закона о банкротстве решения комитета кредиторов оспариваются в том же порядке, что и решения собраний кредиторов.

Из приведенных выше норм следует, что решение собрания кредиторов может быть оспорено и признано недействительным при наличии одновременно двух условий, если такое решение должно быть принято в нарушение установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов и принятое решение нарушает права и законные интересы перечисленных в норме лиц.

В статье 12 Закона о банкротстве предусмотрено, что собрание кредиторов признается правомочным, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Судом первой инстанции установлено, что заседание комитета кредиторов от 30.11.2018 N ЗКН/КК-30-11/1 было правомочным, на котором присутствовали все члены.

Пределы компетенции собрания кредиторов установлены нормами Закона о банкротстве, в частности статьями 12, 15 данного Закона.

Порядок продажи имущества должника, а также компетенция конкурсных кредиторов, собрания кредиторов должника и конкурсного управляющего при утверждении данного порядка и внесения в него соответствующих изменений определены статьями 11, 12, 34, 129, 139 Закона о банкротстве.

Согласно статье 139 Закона о банкротстве предложения о порядке продажи имущества должника разрабатывается и представляется на утверждение собранию кредиторов конкурсным управляющим должника, а в случае возникновения обстоятельства, в связи с которыми требуется внесение изменений в данное Положение, конкурсному управляющему предоставлено право представить собранию кредиторов соответствующие предложения.

Из материалов дела следует, что конкурсным управляющим ООО Зерновая компания "Настюша" разработано и представлено комитету кредиторов Предложение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника с ценой имущества, определенной на основании отчета об оценке подготовленный в порядке, определенном статьей 110, пунктом 3 статьи 111 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Приказом Минэкономразвития России от 23.07.2015 N 495 "Об утверждении Порядка проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, требований к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве".

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства.

Из материалов дела следует, что оценка имущества должника, предложенного к реализации, проведена оценщиком Колодяжной Натальей Анатольевной (член Общероссийской общественной организации "Российское общество оценщиков"; оценщик включен в реестр оценщиков за регистрационным N 004300 от 17.04.2008) на основании договора N0155(9)-ОЦ/2018 от 26.06.2018, заключенного между конкурсным управляющим ООО Зерновая компания "Настюша" и ЗАО "Мегаполис Траст", задания на оценку N1 от 26.06.2018.

В соответствии с отчетом N 0155(9)-ОЦ/2018 "об оценке рыночной стоимости обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Исилькульский элеватор" (ИНН: 5514001322) общим количеством 14 152 шт., составляющих 85,1709% от уставного капитал общества", рыночная стоимость 14.152 акций определена в размере 193.241.000 рублей.

Согласно положениям пункта 6 статьи 110 Закона о банкротстве, начальная цена продажи предприятия определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов с учетом рыночной стоимости имущества должника, определенной в соответствии с отчетом оценщика, в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с данным законом.

В силу статьи 12 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены Законом N 135-ФЗ, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке не установлено иное.

Продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пункта 3 статьи 111 Закона о банкротстве.

Пунктом 4 статьи 139 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения.

При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 Закона о банкротстве, указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена.

При этом начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах.

Начальная цена продажи предприятия на повторных торгах устанавливается на десять процентов ниже начальной цены продажи предприятия, установленной в соответствии с настоящим Федеральным законом на первоначальных торгах (пункт 18 статьи 110 Закона о банкротстве).

По смыслу приведенных норм права шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения являются существенными составляющими порядка и условий реализации имущества должника, подчиненных общей цели конкурсного производства: получение наибольшей выручки для проведения расчетов с кредиторами и уполномоченным органом. При этом снижение цены реализации на стадии публичного предложения может быть вызвано лишь отсутствием спроса на имущество несостоятельного должника по текущей цене публичного предложения (отсутствием заявок на участие в торгах). Само снижение цены происходит пошагово (поэтапно) до тех пор, пока какое-либо лицо не выразит желание приобрести имущество и не представит организатору торгов надлежаще оформленную заявку, в которой указана цена приобретения, равная цене соответствующего этапа публичного предложения либо превышающая ее.

В данном случае, конкурсным управляющим предложен порядок реализации имущества посредством публичного предложения, в котором стоимость имущества снижается в десять этапов. Цена имущества, установленная на десятом этапе снижения цены, является ценой отсечения, то есть ценой ниже которой стоимость имущества не снижается. При этом, на первом этапе публичного предложения стоимость имущества составляет 173.916.900 рублей.

Отказывая в удовлетворении требования, суд первой инстанции исходил из того, что заявителем не представлены доказательства, указывающие на недействительность решений комитета кредиторов должника, в том числе по первому вопросу повестки дня в части утверждения предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации 14 152 обыкновенных именных бездокументарных акций АО "Исилькульский элеватор", и не доказан факт нарушения принятыми комитетом кредиторов 30.11.2018 решениями прав и законных интересов кредитора. Также заявителем не приведено достаточных оснований признания недействительным п. 5.14 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества должник в части установления цены отсечения стоимости акций АО "Исилькульский элеватор".

Дополнительным определением Арбитражного суда города Москвы от 10.07.2019 отказано в удовлетворении заявления АО "Россельхозбанк - РФ "ЦКБ" о признании недействительным п. 2.5 предложения о порядке, сроках и условиях проведения аукциона по реализации имущества ООО "Зерновая компания "Настюша", утвержденного протоколом N ЗКН/КК-30-11/1 заседания комитета кредиторов от 30.11.2018, в части установления начальной цены продажи акций АО "Исилькульский элеватор" (лот N 3) в размере 193.241.000 рублей, поскольку Банком (кредитором) не представлено суду мотивированных возражений по оценке имущества, и для достижения целей конкурсного производства, получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника.

Таким образом, сам по себе факт установления цены отсечения не свидетельствует о создании наиболее благоприятных условий для достижения целей конкурсного производства, так как фактическая стоимость реализации имущества определится соотношением спроса и предложения, а не фиксированием ее предельного размера.

Доводы апеллянта об отсутствии в протоколе судебного заседания протокольных определений, вынесенных по результатам рассмотрения заявления об уточнении и ходатайства о приобщении к материалам дела доказательства с приложением заключения о рыночной стоимости, а равно отсутствие в судебном акте на указанные обстоятельства, апелляционным судом не могут быть отнесены к числу безусловных оснований для отмены правильного по существу судебного акта, поскольку судом по результатам поданного в суд заявления в порядке ст. 49 АПК РФ принято дополнительное определение от 10.07.2019, которое в установленном АПК РФ не обжаловано. Кроме того, замечания на протокол судебного заседания заявителем не подавались.

Довод жалобы о не разрешении судом первой инстанции требования о признании недействительным п.2.5 Предложения, апелляционным судом отклоняется, так как судом по данному требованию принято дополнительное определение от 10.07.2019.

Довод апеллянта об отсутствии материального носителя аудиозаписи судебного заседания опровергается материалами дела.

Отсутствие оценки суда первой инстанции представленному заявителем непосредственно в судебном заседании в материалы дела заключению о рыночной стоимости, также апелляционным судом не может быть отнесено к числу оснований для отмены судебного акта, поскольку представленное не заблаговременно кредитором доказательство с достоверностью не опровергает оспариваемые положения Порядка продажи имущества должника. Кроме того, ходатайства о назначении экспертизы в рамках обособленного спора кредитором не заявлено.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что Порядок продажи, утвержденный комитетом кредиторов, негативно повлияет на возможность получения максимальной цены от продажи имущества, а также, что в рассматриваемом случае условия противоречат Закону о банкротстве либо способны негативно повлиять на получение максимальной выручки от реализации имущества должника.

Таким образом, поскольку оспариваемое решение принято в пределах компетенции собрания комитета кредиторов с соблюдением порядок его проведения, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявления кредитора.

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции были установлены все существенные для спора обстоятельства, выводы основаны при правильном применении норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2019 по делу N А40-1253/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "Россельхозбанк" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

Ю.Л. Головачева А.А. Комаров