Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2019 г. N 09АП-44703/19

г. Москва

21 августа 2019 г.

Дело N А40-118636/16

Резолютивная часть постановления объявлена 20 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И. Шведко,

судей П.А. Порывкина, А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Вдовина А.Н. на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.06.2019 о привлечении к субсидиарной ответственности, по делу N А40-118636/16, вынесенное судьей П.Н. Коршуновым, о признании несостоятельным (банкротом) КБ ДС-Банк (ООО),

при участии в судебном заседании:

от к/у должника - Ларькина Н.А., дов. от 17.09.2018

от Вдовина А.Н. - Орлов М.А., дов. от 19.08.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.09.2016 в отношении КБ ДС-Банк (ООО) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Петров Н.А. Сообщение о признании должника банкротом опубликовано конкурсным управляющим в газете Коммерсантъ N 177 от 24.09.2016.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.06.2019 удовлетворено заявление конкурсного управляющего КБ ДС-Банк (ООО) Петрова Н.А., суд привлек солидарно Клеблеева Ильдара Рустамовича, Аверина Виктора Николаевича, Вдовина Александра Николаевича, Синюхина Игоря Геннадьевича, Цырульника Федора Олеговича к субсидиарной ответственности по обязательствам Коммерческого банка "Динамические системы" (Общество с ограниченной ответственностью) в размере 296 837 911,67 руб. (двести девяносто шесть миллионов восемьсот тридцать семь тысяч девятьсот одиннадцать) рублей 67 копеек; взыскано солидарно с Клеблеева Ильдара Рустамовича, Аверина Виктора Николаевича, Вдовина Александра Николаевича, Синюхина Игоря Геннадьевича, Цырульника Федора Олеговича в пользу Коммерческого банка "Динамические системы" (Общество с ограниченной ответственностью) (ОГРН 1037711005045, ИНН 7744003159) 296 837 911,67 руб. (двести девяносто шесть миллионов восемьсот тридцать семь тысяч девятьсот одиннадцать) рублей 67 копеек.

Не согласившись с определением суда, Вдовин А.Н. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил оспариваемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оспариваемое определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с ч. 1 ст. 189.23 Закона о банкротстве, если банкротство кредитной организации наступило вследствие действий и (или) бездействия лиц, контролирующих кредитную организацию, такие лица в случае недостаточности имущества кредитной организации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам.

Судом установлено, что ответчики являлись контролирующими должника лицами. Аверин В.Н. являлся советником председателя правления Банка. Синюхин И.Г. являлся заместителем председателя правления, а также исполняющим обязанности председателя правления Банка. Цырульник Ф.О. являлся президентом банка и председателем совета директоров. Вдовин А.Н. являлся начальником управления кредитования Банка.

Советник председателя правления Банка Аверин В.Н., заместитель председателя правления, также являющийся исполняющим обязанности председателя правления Банка Синюхин И.Г., президент банка, также являющийся председателем совета директоров Цырульник Ф.О., начальник управления кредитования Банка Вдовин А.Н., в силу занимаемых должностей являлись контролирующими КБ ДС-Банк (ООО) лицами и имели полномочия давать обязательные для должника указания и определять его действия.

В ходе следствия по уголовному делу N 1160200770300062, возбужденному 29.06.2016 г. по ч. 4 ст. 159 УК РФ, установлено, что контролирующим КБ ДС-Банк (ООО) лицом являлся и Клеблеев И.Р.

Приказом Банка России от 12.05.2016 N ОД-1480 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией КБ "ДС-Банк" (ООО). В ходе исполнения своих обязанностей временной администрацией были выявлены следующие обстоятельства.

В период с 27 апреля 2016 года по 29 апреля 2016 года в КБ "ДС-Банк" (ООО) произведены операции по выдаче кредитов организациям, у которых открыт расчетный счет в Банке. Банком выданы следующие кредиты: ООО "Соната" (ИНН 7727821669) по договору кредитной линии N 240-2016 от 27.04.2016 в размере 75 000 000,00 рублей; ООО "Трисофт" (ИНН 7727276893) по договору кредитной линии N 241-2016 от 28.04.2016 в размере 75 000 000,00 рублей; ООО "Ферион" (ИНН9715207507) по договору кредитной линии N 242-2016 от 28.04.2016 в размере 75 000 000, 00 рублей; ООО "Тандем" (ИНН 7714347804) по договору кредитной линии 3243-2016 от 29.04.2016 в размере 75 000 000, 00 рублей; ООО "Оптима-СМ" (ИНН 9701017087) по договору кредитной линии N 244- 2016 от 29.04.2016 в размере 75 000 000, 00 рублей; ООО "Оптсолюшен" (ИНН 7730191390) по договору кредитной линии N 245- 2016 от 29.04.2016 в размере 75 000 000, 00 рублей; ООО "Сири" (ИНН 7702379343) по договору кредитной линии N 246-2016 от 29.04.2016 в размере 75 000 000, 00 рублей; ООО "Оптима-СМ" (ИНН 9701017087) по договору кредитной линии N 244- 2016 от 29.04.2016 в размере 60 000 000, 00 рублей.

Итого выдано 8 (восемь) кредитов на общую сумму 585 000 000 рублей.

Денежные средства выданы в виде кредитов на расчетные счета организаций в КБ "ДС-Банк" (ООО). Операции по выдаче кредитов (зачисление денежных средств на расчетные счета заемщиков) осуществлялись в автоматизированной банковской системе "Union Business System) (ЮниСаб) начальником Управления кредитования Вдовиным А.Н.

В тот же период времени денежные средства с расчетных счетов вышеуказанных организаций-заемщиков списаны с корреспондентского счета Банка N 30101810245250000188, открытого в Отделении 3 Главного Управления Банка России по Центральному административному округу, на расчетные счета других организаций в других Банках.

Кредитные досье и кредитные договоры с ООО "Трисофт", ООО "Ферион", ООО "Тандем", ООО "Оптима-СМ", ООО "Оптсолюшен", ООО "Сири", ООО "Соната" в Банке отсутствуют.

Кроме того, 28 апреля 2016 Президентом Банка Цырульником Ф.О. были взяты юридические досье пяти клиентов (ООО "Оптмэджик", ООО "Опстолюшен", ООО "Аэлита", ООО "Трисофт", ООО "Оптима-СМ"), которые по настоящий момент в Банк не возвращены.

04 мая 2016 года временной администрацией был установлен факт пропажи из кабинета кредитного отдела кредитных досье на вышеуказанные организации, по которым была произведена выдача кредитов на общую сумму 585 000 000 рублей.

29 июня 2016 года Старшим следователем по особо важным делам второго следственного отдела управления по расследованию особо важных дел о преступлениях против государственной власти и в сфере экономики Главного следственного управления Следственного комитета России подполковником юстиции Синдицким Д. И. было возбуждено уголовное дело за N 11602007703000062. Основанием для возбуждения уголовного дела является наличие в материалах проведенной процессуальной проверки достаточных данных, указывающих на наличие в действиях неустановленных лиц признаков преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 Уголовного кодекса РФ.

Расследованием было установлено, что входящие в состав организованной преступной группы ответчики, выполняя различные преступные роли, в целях совершения хищения денежных средств в период с 27 апреля 2016 года по 29 апреля 2016 года в помещении КБ "ДС-Банк" (ООО), располагая доступом к банковской системе "ЮниСаб", произвели в ней проводки и осуществили банковские операции по перечислению денежных средств Банка, находящихся на корреспондентском счете N 30101810245250000188 в 3 отделении ГУ Банка России по Центральному федеральному округу, на счета подконтрольных им фирм-однодневок, открытые в КБ "ДС-Банк" (ООО), а именно: ООО "Оптима-СМ"- 135 000 000 руб.; ООО "Оптсолюшен"- 75 000 000 руб.; ООО "Сири"- 75 000 000 руб.; ООО "Соната"-75 000 000 руб.; ООО "Тандем"- 75 000 000 руб.; ООО "Трисофт"- 75 000 000 руб.; ООО "Ферион"- 75 000 000 руб.

В качестве оснований перечисления денежных средств и назначения платежей ответчики, действуя путем обмана, указали заведомо ложные сведения о выдаче кредитов вышеуказанным фирмам-однодневкам, общая сумма которых составила 585 000 000 рублей.

После зачисления денежных средств неустановленные лица, управляя расчетными счетами ООО "Ферион", ООО "Тандем", ООО "Трисофт", ООО "Оптсолюшен", ООО "Оптима-СМ", ООО "Сири", ООО "Соната" в КБ "ДС-Банк" (ООО), в период с 27 апреля 2016 года по 29 апреля 2016 года осуществили переводы данных денежных средств на счета более 20 различных организаций в других банках, то есть распорядились ими по своему усмотрению.

Конкретный механизм реализации преступного умысла, разработанный с августа 2015 года по апрель 2016 года в г. Москве, точное время и место следствием не установлены, Клебеевым И. Р., Авериным В. Н. и неустановленными лицами, предусматривал: предварительное аккумулирование денежных средств на корреспондентском счете КБ "ДС-Банк" (ООО) путем привлечения клиентов в Банк на расчетно-кассовое обслуживание и неисполнение их платежей накануне хищения; приискание подконтрольных членами организованной группы, зарегистрированных на подставных лиц и не ведущих в действительности какой-либо) деятельности (фирмы-однодневки), открытие для них счетов в Банк; оформление документов о выдаче данным фирмам-однодневками кредитов, которые носили заведомо фиктивный характер и не должны были возвращаться Банку. При этом общая сумма кредитов должна была соответствовать размеру всех находившихся на корреспондентском счете Банка денежных средств; перевод денежных средств Банка на счета фирм-однодневок- фиктивных заемщиков и их последующие перечисления на счета других юридических лиц в иных банках; сокрытие следов преступления.

Кроме того, 05 апреля 2016 года рабочей группой Банка России завершена плановая тематическая проверка деятельности Банка, в ходе которой выявлено, в том числе, нарушение требований Положения Банка России от 26.03.2004 N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности", выразившейся в недооценке кредитного риска и завышении категории качества ссудной задолженности. В тот же день акт плановой тематической проверки деятельности Банка доведен до сведения Синюхина И.Г. как и.о. председателя правления КБ "ДС-Банк" (ООО).

Согласно акту проверки величина недосозданных резервов на возможные потери по ссудам по состоянию на 01.03.2016 могла составить не менее 148 040 000 рублей. Деформирование резервов в указанном объеме по состоянию на 01.03.2016 могло привести к снижению величины собственных средств (капитала) КБ "ДС-Банк" (ООО) на 48,3 % по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, при одновременном нарушении обязательного норматива Н6 "Максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков", показатель которого мог достигнуть 35,3 % при максимально допустимом значении 25%, а также привести к снижению величины собственных средств (капитала) КБ "ДС-Банк" (ООО) до уровня ниже размера уставного капитала банка, то есть к возникновению оснований для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) КБ "ДСБанк" (ООО) в соответствии с п.п.3 и 6 ст. 189.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также к искажению данных отчетности по следующим формам 0409101 (оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации), 0409115 (информация о качестве активов кредитной организации), 0409117 (данные о крупных ссудах), 0409118 (данные о концентрации кредитного риска), 0409123 (расчета собственных средств (капитала) ("Базель III"), 0409135 (информация об обязательных нормативах) и по другим капиталосодержащим формам отчетности по состоянию на 01.03.2016.

Указанные обстоятельства свидетельствовали о неизбежном применении Банком России в случае недосоздания резервов в отношении КБ "ДС-Банк" (ООО) мер, предусмотренных Федеральным законом от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", последующем отзыве лицензии на осуществление банковских операций и прекращении деятельности кредитной организации.

Контролирующими лицами были заключены (одобрены) сделки по выдаче кредитов 7 юридическим лицам, не ведущим реальной хозяйственной деятельности или ведущим ее в объемах, не сопоставимых с масштабом их финансирования банком, в результате чего на балансе КБ "ДС-Банк" (ООО) сформировалась неликвидная ссудная задолженность. Так, заемщики КБ "ДС-Банк" (ООО) (7 юридических лиц) являются техническими, о чем свидетельствуют представленные в материалы дела доказательства.

Ссудная задолженность заемщиков КБ "ДС-Банк" (ООО) (7 юридических лиц) является заведомо безнадежной, поскольку заемщики банка не вели реальной хозяйственной деятельности и изначально не были способны исполнить обязательства по предоставленным ссудам.

Согласно пп. 5 п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" недобросовестность действий (бездействия) руководителя юридического лица считается доказанной, в частности, когда он знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом.

Контролирующие банк лица - Клеблеев И.Р., Аверин В.Н., Вдовин А.Н., Синюхин И.Г., Цырульник Ф.О., в нарушение норм ст. ст. 53, 53.1, 56 ГК РФ, ст. 44 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", Положения Банка России N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности", Положения Банка России N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" совершили действия по заключению (одобрению) сделок по выдаче кредитов техническим юридическим лицам, повлекшие банкротство КБ "ДС-Банк" (ООО).

Заместитель председателя правления, также являющийся исполняющим обязанности председателя правления Банка Синюхин И.Г., президент банка, также являющийся председателем совета директоров Цырульник Ф.О., не предприняли первоочередных мер по предупреждению банкротства кредитной организации.

Из материалов уголовного дела N 11602007703000062, возбужденного 29.06.2016 г., а также из постановления о признании Банка потерпевшим от 01.07.2017 г. следует, что неустановленными лицами из числа руководства Банка похищены денежные средства Банка путем выдачи кредитов на основании заведомо поддельных кредитных договоров.

В Постановлениях о привлечении в качестве обвиняемого по уголовному делу N 11602007703000062 от 16.04.2018 г., 25.04.2018 г., старшим следователем по особо важным делам ГСУ СК РФ сделаны выводы о том, что Клеблеев И.Р., Аверин В.Н., Вдовин А.Н., Синюхин И.Г., Цырульник Ф.О. являлись лицами, контролирующими Банк, и имели возможность давать обязательные для Банка указания и иным образом определять его действия.

При этом использование указанными лицами своих возможностей в отношении Банка и совершенные в связи с этим Банком действия находятся в причинно-следственной связи с несостоятельностью (банкротством) Банка, что наряду с другими обстоятельствами является основанием для привлечения их к субсидиарной ответственности.

Незаконные действия ответчиков по хищению денежных средств, перечисленных фирмам-однодневкам под видом выдачи заведомо невозвратных кредитов, повлекли банкротство Банка. Вследствие указанных деяний причинен существенный ущерб банку, в результате чего стоимости имущества банка, уменьшенной на величину технической ссудной задолженности, стало недостаточно для удовлетворения требований кредиторов банка, что и послужило причиной его банкротства.

Согласно пункту 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Согласно представленным в материалы дела сведениям в реестр требований кредиторов КБ ДС-Банк (ООО) включены требования на общую сумму 296 837 911,67 руб.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно привлек Клеблеева И.Р., Аверина В.Н., Вдовина А.Н., Синюхина И.Г., Цырульника Ф.О. солидарно к субсидиарной ответственности в размере 296 837 911,67 руб.

Доводы апелляционной жалобы изучены судом апелляционной инстанции, однако они подлежат отклонению как не опровергающие законность и обоснованность принятого по делу судебного акта и правильности выводов суда, а свидетельствующие о несогласии заявителя с установленными судом обстоятельствами и оценкой доказательств.

Иная оценка заявителем жалобы установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.06.2019 по делу N А40-118636/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Вдовина А.Н. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

П.А. Порывкин А.С. Маслов