Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2019 г. N 04АП-2892/19

г. Чита

27 августа 2019 г.

Дело N А19-2306/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 августа 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Барковской О.В., Мациборы А.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой Н.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "Энергия" Габузашвили Ивана Вячеславовича на решение Арбитражного суда Иркутской области от 05 апреля 2019 года о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства по делу N А19-2306/2019 по заявлению Иркутского публичного акционерного общества энергетики и электрификации (ИНН 3800000220, ОГРН 1023801003313, адрес: 664025, г. Иркутск, ул. Сухэ-Батора, д. 3) о признании общества с ограниченной ответственностью "Энергия" (ИНН 3806004292, ОГРН 1063806005559, адрес: 665383, Иркутская обл., г. Зима, ул. Лазо, д. 25) несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: судья: Донец Н.А.)

при участии в судебном заседании:

от ПАО "Иркутскэнерго": представителя по доверенности от 23.11.2018 Морозова П.Н.

от конкурсного управляющего ООО "Энергия": представителя по доверенности от 15.06.2019 Жилкина О.А.,

ликвидатора ООО "Энергия" Габузашвили И.В.

(личность и полномочия представителей установлены Арбитражным судом Иркутской области)

установил:

Иркутское публичное акционерное общество энергетики и электрификации (далее - ПАО "Иркутскэнерго", заявитель) 05.02.2019 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Энергия" (далее - ООО "Энергия", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 06.02.2019 заявление ПАО "Иркутскэнерго" о признании ООО "Энергия" несостоятельным (банкротом) принято к производству, возбуждено производство по делу.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 05 апреля 2019 года ООО "Энергия" признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник, в отношении ООО "Энергия" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий Кушниренко Сергей Владимирович с ежемесячным фиксированным вознаграждением в размере 30 000 руб., требование Иркутского публичного акционерного общества энергетики и электрификации в размере 79 655 506 рублей 22 копейки - основного долга, 1 739 741 рубль 63 копейки - пени, 8000 рублей - расходов по оплате государственной пошлины включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Энергия".

Не согласившись с решением суда от 05.04.2019, ликвидатор должника обратился с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что сумма задолженности ООО "Энергия" перед ПАО "Иркутскэнерго" в размере 81 395 247,85 руб. является необоснованной и не подлежащей включению в реестр должника, так как с 10.04.2018 полномочия по сбору платежей за отопление и горячее водоснабжение перешли к ООО "Иркутскэнергосбыт" по агентскому договору. ООО "Энергия" не располагает на настоящий момент сведениями о сумме, собранной ООО "Иркутскэнергосбыт" в рамках агентского договора, в связи с чем действительную сумму долга перед ПАО "Иркутскэнерго" установить невозможно. При этом, суд необоснованно отказал в истребовании у ООО "Иркутскэнергосбыт" документов об исполнении агентского договора. После введения процедуры банкротства ООО "Иркутскэнергосбыт" впервые представило сведения о работе по агентскому договору, сумма собранных платежей только за март 2019 года составила 540 987,09 руб., тогда как договор исполняется уже 13 месяцев. В связи с чем предъявляемая ПАО "Иркутскэнерго" с учетом частичных оплат в рамках агентского договора является необоснованной. Кроме того, ПАО "Иркутскэнерго" при подаче заявления не соблюден досудебный порядок обращения с уведомлением о намерении обратится с заявлением о признании общества банкротом, поэтому заявление кредитора подлежало оставлению без рассмотрения.

В судебном заседании ликвидатор должника доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представители заявителя, конкурсного управляющего возразили против доводов апелляционной жалобы, поддержали отзывы.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "Энергия" зарегистрировано в качестве юридического лица 10.10.2006 Межрайонной ИФНС России N 17 по Иркутской области за основным государственным регистрационным номером 1063806005559.

ООО "Энергия" состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по Иркутской области, юридическому лицу, как налогоплательщику, присвоен идентификационный номер налогоплательщика 3806004292.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности ООО "Энергия" является передача пара и горячей воды (тепловой энергии).

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Энергия" несостоятельным ( банкротом), ПАО "Иркутскэнерго" в обоснование своих требований указало, что вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Иркутской области по делам N А19-1621/2018 от 12.04.18., N А19-4517/2018 от 22.06.18., N А19-9730/2018 от 28.08.18, N А19-15572/2018 от 21.09.18. с ООО "Энергия" в пользу ПАО "Иркутскэнерго" взыскано 93 798 597 рублей 31 копейка - основного долга, 1 739 741 рубль 63 копейки - неустойки, 105 550 рублей - расходов по оплате государственной пошлины. С учетом произведенных должником оплат, сумма основного долга по вышеперечисленным решениям суда составила 79 655 506 рублей 22 копейки, неустойки - 1 739 741 рубль 63 копейки, расходов по оплате государственной пошлины - 8 000 рублей. Поскольку указанная задолженность образовалась в результате ненадлежащего (более трех месяцев) исполнения должником своих обязательств по договору теплоснабжения N 39 от 26.10.2006, задолженность не погашена, заявитель просил признать ООО "Энергия" банкротом; ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства; утвердить конкурсным управляющим арбитражного управляющего Ассоциации "МСК СРО ПАУ "Содружество" Кушниренко Сергея Владимировича, включить требование ПАО "Иркутскэнерго" в размере 81 403 247 рублей 85 копеек в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Энергия".

Суд первой инстанции, признавая заявление кредитора обоснованным и вводя в отношении должника конкурсное производство по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, исходил из того, что ООО "Энергия" на дату рассмотрения заявления о признании его несостоятельным (банкротом) находится в процессе ликвидации, и у должника имеется непогашенная более трех месяцев задолженность перед заявителем, которая превышает триста тысяч рублей, обязательство не исполнено в течение более чем трех месяцев с даты, когда оно должно быть исполнено.

Исследовав доводы апелляционной жалобы, материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы, а также работник, бывший работник должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда.

Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств (пункт 2 статьи 7 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, требование заявителя - ПАО "Иркутскэнерго" о введении в отношении ООО "Энергия" процедуры банкротства основано на ненадлежащем исполнении должником обязательств по договору теплоснабжения N 39 от 26.10.2006 (в редакции дополнительных соглашений N 39-2008-1 от 01.01.2008, N 39-1-2008 от 09.01.2008, N 1 от 10.10.2008, от 01.01.2010, N 34 от 01.07.2010), задолженность по которому установлена вступившими в законную силу судебными актами Арбитражного суда Иркутской области от 12.04.2018 по делу NА19-1621/2018, от 22.06.2018 по делу NА19-4517/2018, от 28.08.2018 по делу NА19-9730/2018, от 30.05.2018 по делу NА19-6815/2018, от 21.09.2018 по делу NА19-15572/2018, в соответствии с которыми в пользу ПАО "Иркутскэнерго" с должника взыскано 93 798 597 рублей 31 копейка - основного долга, 1 739 741 рубль 63 копейки - неустойки, 105 550 рублей - расходов по оплате государственной пошлины.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Обстоятельства наличия задолженности ООО "Энергия" перед ПАО "Иркутскэнерго" являются в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициально установленными, в связи с чем доводы заявителя жалобы о необоснованном размере задолженности перед ПАО "Иркутскэнерго" ввиду наличия агентского договора несостоятельны, поскольку решения судов по вышеуказанным делам вступили в законную силу, не отменены вышестоящими инстанциями.

В принятии приложенных к апелляционной жалобе дополнительных доказательства (отчета о проделанной работе агента за март 2019 года ) судом апелляционной инстанции отказано, так как данные доказательства не представлены в суд первой инстанции в отсутствие уважительных причин, что в силу пункта 2 статьи 268 АПК РФ исключает возможность их принятия на стадии апелляции.

При рассмотрении дела судом первой инстанции установлено, что ООО "Энергия" находится в стадии добровольной ликвидации. Единственным участником должника принято решение о добровольной ликвидации общества, назначен ликвидатор.

В соответствии со статьей 224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном названным Федеральным законом.

В силу статьи 225 Закона о банкротстве арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего.

Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Согласно пункту 62 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", для применения упрощенной процедуры банкротства должника, находящегося в стадии ликвидации, необходимо установить факты образования ликвидационной комиссии и достаточности или недостаточности имущества должника для погашения заявленных кредиторами требований вне зависимости от того, обратился ли с заявлением о признании должника банкротом ликвидатор, уполномоченный орган или кредитор. При этом если заявителем является кредитор, то он не обязан доказывать факт недостаточности имущества должника, имеющего иные признаки несостоятельности, в том числе признак неплатежеспособности.

Правильно применив вышеназванные нормы материального права и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд, установив факт отсутствия доказательств погашения должником задолженности кредитору в заявленном размере, имеются вступившие в законную силу судебные акты о взыскании задолженности по договору теплоснабжения, приняв во внимание решение должника о его добровольной ликвидации, пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для признания должника банкротом, введении в отношении него процедуры конкурсного производства и включения требований ПАО "Иркутскэнерго" в размере 79 655 506,22 руб. основного долга, 1 739 741,63 руб. пени, 8000 руб. судебных расходов в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Довод, изложенный в апелляционной жалобе о несоблюдении кредитором досудебного порядка обращения с уведомлением о намерении обратится с заявлением о признании общества банкротом, приводился ликвидатором должника в суде первой инстанции, был рассмотрен судом и обоснованно отклонен.

Как установлено судом и следует из материалов дела, сообщение N 03703198 о намерении кредитора ПАО "Иркутскэнерго" обратиться в суд с заявлением о признании должника - ООО "Энергия" несостоятельным (банкротом) опубликовано на сайте Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц 19.02.2019, в то время как с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) заявитель обратился 05.02.2019, то есть ранее 15-дневного срока, установленного в пункте 2.1 статьи 7 Закона о банкротстве, который истекал 06.03.2019.

Однако, согласно позиции Верховного суда Российской Федерации, изложенной в определении от 12.03.2019 N 301-ЭС18-23938, в рассматриваемой ситуации заявление ПАО "Иркутскэнерго", поданное до совершения публикации о намерении, могло быть принято судом к производству только в том случае, если бы к моменту принятия заявления в Едином федеральном реестре отсутствовали бы аналогичные публикации иных лиц о намерении банкротить должника, осуществленные ранее ПАО "Иркутскэнерго".

Судом установлено, что иные публикации о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц отсутствуют.

Соответственно права кредиторов должника применительно к установленной законом очередности рассмотрения требований кредиторов, не нарушены. Кроме того, цель публикации - оповещение всех заинтересованных лиц о намерении кредитора обратиться с суд с заявлением о признании должника банкротом, к моменту проведения первого судебного заседания по проверке обоснованности поданного заявления и к моменту вынесения настоящего решения достигнута.

При таких условиях у суда первой инстанции не имелось оснований для оставления заявления кредитора без рассмотрения.

Довод апелляционной жалобы о том, что сумма задолженности ООО "Энергия" перед ПАО "Иркутскэнерго" в размере 81 395 247,85 руб. является необоснованной и не подлежащей включению в реестр должника, так как с 10.04.2018 полномочия по сбору платежей за отопление и горячее водоснабжение перешли к ООО "Иркутскэнергосбыт" по агентскому договору, подлежит отклонению.

Размер предъявленной задолженности подтвержден вступившими в законную силу судебными актами, допустимых и относимых доказательств подтверждающих погашение части задолженности должником не представлено.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 05 апреля 2019 года по делу N А19-2306/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

О.В. Барковская А.Е. Мацибора