Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2019 г. N 05АП-5014/19

г. Владивосток

03 сентября 2019 г.

Дело N А51-12878/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 сентября 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей Н.А. Скрипки, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола помощником судьи А.В. Евхут,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Конкурсного управляющего Никоненко П.В.,

апелляционное производство N 05АП-5014/2019

на определение от 17.06.2019

судьи Ю.К. Бойко

по заявлению Акционерного коммерческого банка "Держава" (Публичное акционерное общество) об установлении требований кредитора

по делу N А51-12878/2016 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "СКБ+" о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Дальневосточный консалтинг"

при участии:

лица, участвующие в деле, не явились,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Приморского края от 26.07.2016 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Дальневосточный консалтинг" (далее - ООО "Дальневосточный консалтинг", должник) введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утвержден Грачев Георгий Иванович.

Указанным судебным актом определено при рассмотрении настоящего дела о банкротстве ООО "Дальневосточный консалтинг" применять правила параграфа 7 главы 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Приморского края от 19.05.2017 в отношении ООО "Дальневосточный консалтинг" введено внешнее управление. Определением от 13.07.2017 внешним управляющим должника утвержден Никоненко Петр Васильевич.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 10.12.2018 ООО "Дальневосточный консалтинг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Никоненко П.В.

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 22.12.2018 N 237.

В рамках данного дела о банкротстве в арбитражный суд 27.02.2019 (направлено почтой 19.02.2019) поступило заявление акционерного коммерческого банка "Держава" публичное акционерное общество (далее - АКБ "Держава" ПАО, Банк, заявитель) о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника требований в размере 9 957 237 рублей 89 копеек.

Впоследствии 18.04.2019 от Банка поступило заявление об уточнении требований, согласно которому Банк просил признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Дальневосточный консалтинг" требования в размере 13 462 185 рублей 62 копейки.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 17.06.2019 требования АКБ "Держава" ПАО в размере 13 462 185 рублей 62 копейки признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий должника Никоненко П.В. обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просил определение от 17.06.2019 отменить и принять новый судебный акт, которым признать обоснованными требования АКБ "Держава" ПАО в части 9 957 237 рублей 89 копеек и включить данные требования в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствовало суду в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266 - 272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое определение подлежит изменению в силу следующих обстоятельств.

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона о банкротстве размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

В соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

В силу положений пунктов 4 и 5 статьи 100 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности (пункт 26 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35)).

Из материалов дела коллегией установлено, что между АКБ "Держава" ПАО (гарант) и ООО "Дальневосточный консалтинг" (принципал) заключен договор предоставления банковской гарантии N БГ-10544/2015 от 25.06.2015, по условиям которого гарант обязался выдать по просьбе принципала банковскую гарантию N 10544, согласно которой гарант обязуется осуществить платеж в размере не более 9957237 рублей 89 копеек в пользу Администрации Находкинского городского округа (бенефициар), по требованию бенефициара в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) принципалом своих обязательств по государственному/муниципальному контракту на приобретение жилых помещений в муниципальную собственность на условиях участия в долевом строительстве малоэтажных многоквартирных жилых домов на территории Находкинского городского округа, который будет заключен между бенефициаром и принципалом на основании Протокола рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 23.06.2015 N 0120300010215000154-1.

Между Администрацией Находкинского городского округа (бенефициар/участник долевого строительства) и ООО "Дальневосточный консалтинг" (принципал/застройщик) заключен муниципальный контракт N 0120300010215000154-0060336-01 от 06.07.2015 на приобретение жилых помещений в муниципальную собственность (далее - Муниципальный контракт).

В целях обеспечения исполнения обязательств должника по Муниципальному контракту АКБ "Держава" ПАО выдана Банковская гарантия БГ-10544/2015 от 02.07.2015 (далее - Банковская гарантия).

Банк получил от Администрации Находкинского городского округа требование N 1-31-2161 от 25.07.2017 об осуществлении уплаты денежной суммы по Банковской гарантии в размере 9 957 237 рублей 89 копеек.

В удовлетворении требования N 1-31-2161 от 25.07.2017 Банком было отказано. Не согласившись с отказом гаранта, бенефициар обратился в суд с иском о взыскании денежных средств по Банковской гарантии в размере 9 957 237 рублей 89 копеек.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.03.2018 по делу N А40-182813/17-31-1618 в удовлетворении иска отказано. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2018 решение Арбитражного суда города Москвы отменено, с АКБ "Держава" ПАО в пользу Администрации Находкинского городского округа взыскана денежная сумма в предельном размере Гарантии - 9 957 237 рублей 89 копеек.

Судебным приставом-исполнителем ОСП по Центральному АО N 1 УФССП России по Москве Истамиловым А.С. 09.10.2018 возбуждено исполнительное производство N 73107/18/77053-ИП в отношении АКБ "Держава" ПАО на основании исполнительного листа N ФС 024585548 от 10.08.2018, выданного Арбитражным судом города Москвы по делу N А40-182813/17-31-1618.

АКБ "Держава" ПАО произвело выплату по указанной банковской гарантии в размере 9 957 237 рублей 89 копеек по платежному поручению N 103210 от 08.11.2018.

Далее, решением Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2019 по делу N А40-206434/18 с АКБ "Держава" ПАО в пользу Администрации Находкинского городского округа взыскана неустойка за неисполнение условий банковской гарантии в размере 3 504 947 рублей 73 копейки за период с 08.08.2017 по 25.07.2018 и государственная пошлина в размере 40 525 рублей.

АКБ "Держава" ПАО произвело выплату взысканной по указанному решению суда суммы в размере 3 504 947 рублей 73 копейки по платежному поручению N 103210 от 08.11.2018.

Истец направил 12.04.2019 должнику требование о возмещении в порядке регресса сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии в размере 3 504 947 рублей 73 копейки (письмо исх. N 1208 от 08.04.2019).

В связи с исполнением обязательств должника, обеспеченных банковской гарантией, АКБ "Держава" ПАО обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) исполнение обязательств может обеспечиваться банковской гарантией и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Согласно пункту 1 статьи 379 ГК РФ право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Согласно пункту 1.2. Банковской гарантии сумма, подлежащая уплате бенефициару по настоящей гарантии, ограничивается суммой 9 957 237 рублей 89 копеек.

Исходя из условий Банковской гарантии и приведенных правовых норм, гарант (АКБ "Держава" ПАО) имеет право обратного требования с принципала (ООО "Дальневосточный консалтинг") денежных средств, выплаченных бенефициару по банковской гарантии в размере 9 957 237 рублей 89 копеек.

В силу пункта 2 статьи 379 ГК РФ гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями независимой гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, за исключением случаев, если соглашением гаранта с принципалом предусмотрено иное либо принципал дал согласие на платеж по гарантии.

В договоре предоставления банковской гарантии N БГ-10544/2015 от 25.06.2015, заключенном между АКБ "Держава" ПАО (гарант) и ООО "Дальневосточный консалтинг" (принципал), не содержится условий о том, что принципал обязан возместить гаранту денежные суммы в большем размере, чем предусмотрено независимой гарантией, или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром.

При этом из решения Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2019 по делу N А40-206434/18 следует, что неустойка в размере 3504947 рублей 73 копейки взыскана с АКБ "Держава" ПАО в пользу Администрации Находкинского городского округа за неисполнение Банком своих обязательств гаранта перед бенефициаром по Банковской гарантии.

Таким образом, заявленные Банком требования в размере 3 504 947 рублей 73 копейки неустойки признаются коллегией незаконными, необоснованными и не подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника.

Как разъяснено в пункте 7 Постановления N 63, если банковской гарантией было обеспечено исполнение обязательства, возникшего до дня возбуждения дела о банкротстве должника-принципала, и гарант уплатил бенефициару сумму, на которую выдана гарантия, после этого дня, требования гаранта к должнику-принципалу о возмещении указанной суммы не относится к текущим платежам и подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (пункт 1 статьи 142 Закона о банкротстве).

Требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника (пункт 4 статьи 142 Закона о банкротстве).

Сообщение о признании ООО "Дальневосточный консалтинг" несостоятельным (банкротом) опубликовано в газете "Коммерсантъ" 22.12.2018, соответственно, реестр требований кредиторов подлежал закрытию 22.02.2019.

АКБ "Держава" ПАО обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требования в размере 9 957 237 рублей 89 копеек в реестр требований 19.02.2019 (согласно оттиску почтового штемпеля на конверте), то есть в пределах установленного Законом о банкротстве срока, следовательно, данные требования подлежат включению в реестр.

Очередность удовлетворения требований кредиторов в деле о банкротстве застройщика установлена статьей 201.9 Закона о банкротстве, согласно которой требования АКБ "Держава" ПАО подлежат включению в четвертую очередь реестра (подпункт 4 пункта 1 статьи 201.9 Закона о банкротстве).

На основании изложенного, поскольку наличие и размер требований заявителя на сумму 9 957 237 рублей 89 копеек подтверждены документально, судебная коллегия признает их обоснованными и подлежащими включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника.

Установленные арбитражным судом апелляционной инстанции обстоятельства являются основанием для изменения определения арбитражного суда первой инстанции от 17.06.2019 по делу N А51-12878/2016 в связи с неправильным применением норм материального права.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб на судебные акты, принятые арбитражным судом по результатам проверки обоснованности требований кредиторов о включении в реестр по делам о несостоятельности (банкротстве).

Руководствуясь статьями 258, 266-272 АПК РФ, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 17.06.2019 по делу N А51-12878/2016 изменить.

Признать обоснованными и включить требования Акционерного коммерческого банка "Держава" (Публичное акционерное общество) в размере 9957237 рублей 89 копеек в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника - Общества с ограниченной ответственностью "Дальневосточный консалтинг".

В удовлетворении заявления Акционерного коммерческого банка "Держава" (Публичное акционерное общество) в остальной части отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

А.В. Ветошкевич

Судьи

Н.А. Скрипка Е.Л. Сидорович