Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2019 г. N 09АП-41675/19

г.Москва

06 сентября 2019 г.

Дело N А40-191531/18

Резолютивная часть постановления объявлена 03 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 сентября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Титовой И.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МИНОБОРОНЫ РОССИИ на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.05.2019 по делу N А40-191531/18, принятое судьей Алексеевым А.Г. (113-1526),

по иску МИНОБОРОНЫ РОССИИ (ОГРН 1037700255284; 119019, г.Москва, ул.Знаменка, д.19)

к АО "ГУОВ" (ОГРН 1097746390224; 119021, г.Москва, проспект Комсомольский, д.18, стр.3)

о взыскании по государственному контракту N ДС-3-57/15-39 от 15.07.2015 неустойки в сумме 97 803 723,78 руб.,

при участии:

от истца: Берхамова А.А. по доверенности от 12.12.2018,

от ответчика: Логунов П.А. по доверенности от 27.11.2018,

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 21.05.2019 в в удовлетворении требований Минобороны России (далее - истец, заказчик) о взыскании с АО "ГУОВ" (далее - ответчик, подрядчик) 97.803.723,78 рублей неустойки за просрочку исполнения обязательств по государственному контракту от 15.07.2015 N ДС-3-57/15-39 (далее - контракт) - отказано.

При этом суд первой инстанции исходил из отсутствия оснований для удовлетворения заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением, заказчик обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, считает, что обоснованно истребовал неустойку за ненадлежащие исполнение договорных обязательств.

Отзыва на апелляционную жалобу в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) не поступало.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт. Представил письменные пояснения в порядке ст.81 АПК РФ.

Представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать. Представил письменные пояснения в порядке ст.81 АПК РФ.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции полагает возможным изменить обжалованный судебный акт в связи с несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт о частичном удовлетворении заявленных требований на сумму в 900.662,82 рублей, отказе в удовлетворении остальной части исковых требований, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, сторонами заключен контракт на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Жилой дом на 162 квартиры в г.Гвардейске Калининградской области" (шифр объекта З-57/15-39).

Согласно пункту 2.1 Контракта генподрядчик выполняет работы по инженерным изысканиям, обследованиям и обмерам для подготовки проектной документации, разработку проектной и рабочей документации, СМР, в том числе раздела 23 Контракта, ведение авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта.

Ответственность за нарушение сроков выполнения этапов работ предусмотрена п.18.4 Контракта, согласно которому неустойка начисляется за каждый день просрочки генподрядчиком данного обязательства, размер неустойки устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. N 1063 за каждый день просрочки.

Согласно разделу 5 Контракта сторонами согласованы следующие сроки выполнения работ: дата окончания этапа работ "инженерные изыскания, обследования, обмеры, градостроительная документация" - 20 августа 2015 г.

Цена Контракта в соответствии с п.3.1 Контракта составляет 308 221 200 рублей.

Согласно исковому заявлению истец просил взыскать с ответчика неустойку за нарушение срока исполнения обязательств по этапу работ "разработка проектной документации" за период с 10 сентября 2015 г. по 5 июля 2018 г. в размере 97 803 723,78 рублей.

Претензия истца с требованием уплаты неустойки, направленная ответчику, оставлена последним без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции отказывая в удовлетворении заявленных требований, в частности установил, что истец рассчитал неустойку по правилам, установленным постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. N 1042, что не соответствовало договорным условиям п.18.4 Контракта, то есть расчёт истца не основывался на договорных условиях и являлся ошибочным как по праву, так и по размеру, а также отметил, что расчет произведен не от стоимости конкретного этапа, а от общей стоимости Контракта, кроме этого истец не предоставил ответчику исходные данные и технические условия, кроме того контрактом не согласована цена этапа "разработка проектной документации".

Суд апелляционной инстанции не может согласится с такими выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

В соответствии с п.1 ст.702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные н изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

Согласно пункту 2.1 Контракта Генподрядчик выполняет работы по инженерным изысканиям, обследованиям и обмерам дтя подготовки проектной документации. разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные работы, в том числе раздела 23 Контракта, ведение авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта в соответствии с условиями Контракта (Возведение объекта "под ключ") (далее - Работы).

Пунктом 5.1 Контракта установлено, что дата начала работ - дата вступления Контракта в силу.

Согласно п. 19.1 Контракт вступает в силу с момента подписания его сторонами, то есть. с 15 июля 2015 г.

Пунктом 5.2 Контракта предусмотрены следующие даты окончания Работ:

по инженерным изысканиям, обследованиям и обмерам - 20 августа 2015 г.;

по разработке проектной документации - 10 сентября 2015 г.

по положительному заключению гос. экспертизы - 30 сентября 2015 г.

по разработке Рабочей документации - 15 октября 2015 г.

по выполнению строительно-монтажных работ- 1 декабря 2015 г.;

но подписанию Итогового акта приемки выполненных работ - 10 декабря 2015 г. При этом и. 2.3 Контракта установлено, что Генподрядчик не имеет замечаний, увеличивающих цену конракта и сроки выполнения работ по контракту.

Ответчик взял на себя обязательство выполнить работы предусмотренные Контрактом (Этапы работ) в сроки, установленные Контрактом.

Вместе с тем. в указанный срок Генподрядчиком обязательства этап 2 "разработка проектной документации" не выполнен.

Проектная документация (без сметы) была представлена Генподрядчиком письмом от 12.10.2016 г. N 1436. по которой письмом от 31.10.2016 г. N 18/1984 направлены замечания. Откорректированная проектная документация (без сметы) представлена Генподрядчик письмом от 09.12.2016 г. N 1956/СФ, по которой в адрес Генподрядчика направлены замечания письмом от 30.12.2016 г. N 18/2677.

После устранения Генподрядчиком замечаний Заказчика проектная документация (без сметы) направлена в Государственную экспертизу Министерства обороны Российской Федерации (далее - ГЭ МО РФ) с заявлением от 11.04.2017 г. N 18/691.

Письмом ГЭ МО РФ от 17.04.2017 г. 3 39/11-55по проектной документации выданы замечания, которые направлены Заказчиком для устранения Генподрядчику письмом от 19.04.2017 г. N 18/769.

Откорректированная с учетом замечаний ГЭ МО РФ документация, представлена Генподрядчиком в рабочем порядке и направлена Заказчиком в ГЭ МО РФ письмом от 10.05.2017 т. N 18/911.

Положительное заключение государственной экспертизы проектной документации (без смет) N 39-1-4-0020-17 получено 12.05.2017 г.

Сметная документация представлена Генподрядчиком письмом от N 281/СФ направлена Заказчиком в ГЭ МО РФ с заявлением N 18/168.

Письмом ГЭ МО РФ от 28.02.2018 г. 3 39/11-35 по сметной документации выданы замечания, которые в рабочем порядке направлены Генподрядчику. Поскольку Генподрядчик длительное время не устранил замечания, то они повторно были направлены в его адрес письмом от 22.05.2018 г. 318/738. На дату -10.10.2018 замечания не устранены.

Согласно п. 7.1.10. Контракта Заказчик до начала проектно-изыскательских работ передает Генподрядчику исходные данные.

Исходные данные содержатся в разделе 23 Контракта "Требования к работам".

Дополнительно, исходные данные, имеющиеся в ОКС БФ, были направлены в адрес Генподрядчика 25.03.2015 г. письмом N 18/339 (прилагается) и 24.09.2015 г. письмом N 18/1242 (имеется в материалах дела).

Кроме того, согласно пункту 8.2.4 Контракта, подпункту 1.15 пункта 23.2 Контракта Генподрядчик обязан осуществить сбор необходимых исходных данных, которые не вошли в состав данных, представленных Заказчиком.

При этом в соответствии с пунктом 8.1.5 Контракта в целях получения исходных данных для выполнения проектно-изыскательских работ, которые не вошли в состав данных, представленных Заказчиком. Генподрядчик имеет право запрашивать у Заказчика доверенность на представление интересов в соответствующих организациях и органах.

Запрос от Генподрядчика на выдачу доверенности для получения дополнительных исходных данных в адрес Заказчика не поступал.

Пунктом 23.2 указаны данные по Контракту, в том числе п. 1.15 определен состав работ, а именно:

До начала работ разработать календарный план выполнения проектно-изыскательских работ, выдачи Проектной документации, поставки и монтажа оборудования, согласовать его с Заказчиком.

Разработать градостроительную документацию в объёме, необходимом для получения разрешения на строительство и безусловного ввода Объекта в эксплуатацию.

Разработать градостроительный план земельного участка, согласовать с Заказчиком и утвердить в установленном порядке, ориентировочная площадь 3 га.

Обеспечить оформление правоустанавливающих и правоудостоверяющих документов, прав собственности РФ на земельные участки, предусмотренные под строительство Объекта, в том числе и на вновь образованные земельные участки, а также на земельные участки прохождения внешних инженерных сетей Объекта.

Обеспечить уточнение границ, формирование, постановку на кадастровый учет земельных участков, выделенных под объект строительства, в том числе и на вновь образованные земельные участки, а также на земельные участки прохождения внешних инженерных сетей Объекта.

Обеспечить оформление и согласование трасс линейных сооружений в объеме, необходимом для безусловного ввода Объекта в эксплуатацию.

Генподрядчик обязан предоставить Заказчику всю необходимую информацию и документацию для подготовки заявок на получение технических условий.

Совместно с Заказчиком получить технические условия.

Провести обследование участков строительства и обеспечить очистку от взрывоопасных предметов (ВОП) и других препятствий для производства работ с составлением акта, ориентировочная площадь 3 га.

Получить санитарно-эпидемиологическое заключение о пригодности земельного участка под строительство.

Выполнить обмеры существующих зданий и сооружений, попадающих зону застройки, подлежащих сносу.

По объектам, подлежащим сносу, подготовить пакет необходимых документов для оформления их списания и обеспечить их снос.

Выполнить инженерные изыскания в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 2006 г. N 20 "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" в необходимом объеме, ориентировочной площадью 3 га, в том числе:

Инженерно-геодезические изыскания.

Выполнить создание инженерно - топографического плана в масштабе 1:500 с нанесением всех надземных и подземных существующих инженерных сетей.

Созданный план согласовать с эксплуатирующими организациями.

. Инженерно-геологические изыскания.

. Инженерно-экологические изыскания.

Другие виды инженерных изысканий необходимость выполнения обосновать и согласовать с Заказчиком.

Задание на изыскания согласовать с Заказчиком.

Предоставить Заказчику всю необходимую; информацию и документацию для подготовки заявок на получение технических условий, выполнить расчет нагрузок.

Совместно с Заказчиком получить технические условия.

Осуществить сбор необходимых исходных данных для выполнения проектных работ, которые не вошли в состав данных, представленных Заказчиком.

По результатам выполнения инженерных изысканий, обмерных работ, сбора исходных данных подготовить и передать Заказчику отчёты в 4 (четырех) экземплярах на бумаге + 1 (один) экземпляр в электронном виде (программы электронных версий согласовать с Заказчиком) и проект задания на разработку Проектной документации.

18. Получить у Заказчика утверждённое задание на разработку Проектной документации.

Таким образом, согласно п. 1.15. (абз. 16) раздела 23 и п. 8.2.4 Контракта Генподрядчик обязан осуществить сбор необходимых исходных данных, которые не вошли в состав данных, представленных Заказчиком.

Минобороны Росси отмечает, что Заказчик в связи со срывом сроков исполнения Генподрядчиком своих обязательств по Контракту в адрес АО "ГУОВ" направлял обращения от 24.09.2015 г. N 18/1244. от 11.12.2015 N 18/2273. 24.02.2016 N 18/266.

28.04.2016 N 18/644 о невыполнении Генподрядчиком своих обязательств по Контракту, вместе с тем данные письма оставлены Генподрядчиком без реагирования.

В своем ответе от 21.10.2015 г. N 17505 АО "ГУОВ" ссылается на отсутствие правоустанавливающих документов на земельный участок, оформление которых входит в обязанность Генподрядчика в соответствии с подпунктом 1.15 пункта 23.2 Контракта.

Обращений от Генподрядчика о невозможности выполнения работ по Контракту в порядке ст. 716. 719 ГК РФ истцу не поступало, доказательств обратного не представлено.

Вместе с тем, согласно ст.708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы, в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работ, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работ.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ст.ст.330,331 ГК РФ).

Суд апелляционной инстанции отмечает, что решением Арбитражного суда города Москвы от 19 марта 2019 г. по делу N А40-191516/2018, оставленным без изменений постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 июня 2019 г., исковые требования Минобороны России удовлетворены в части взыскания неустойки в размере 577 617, 79 руб. за ненадлежащее исполнение этапа N 1 "Инженерные изыскания, обследования, обмеры, градостроительная документация" по государственному контракту от 15 июля 2015 г. N ДС-3-57/15-39 (контракт из которого вытекает настоящий спор).

Данный размер неустойки рассчитан из стоимости этапа (по мнению суда) и с учетом соразмерного увеличения сроков нарушения Заказчиком встречных обязательств по предоставлению правоустанавливающих документов на земельный участок - 240 дней (абз.9 стр. 3 постановления 9ААС по делу N А40-191516/2018).

При этом, по вышеназванному делу установлено ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему контракту, в том числе и со стороны Ответчика (абз.11 стр. 3 постановления 9ААС по делу N А40-191516/2018).

С учетом выше изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции полагает правомерным и обоснованным следующий расчет неустойки:

(с 7 мая 2016 по 13 июня 2016)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 11% х 37 дней - 51 134,40 руб.

(с 14 июня 2016 по 18 сентября 2016)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х Ю,5% х 96 дней = 126 642,46 руб.

(с 19 сентября 2016 по 26 марта 2017)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х Ю% х 189 дней = 237 454,62 руб.

(с 27 марта 2017 по 01 мая 2017)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 9,75% х 36 дней =44 098, 71 руб.

(с 02 мая 2017 г. по 18 июня 2017 г.)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 9,25% х 48 дней = 55 782,99 руб.

(с 19 июня 2017 г. по 17 сентября 2017 г.)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 9% х 91 дней = 102 897,00 руб.

(с 18 сентября 2017 г. по 29 октября 2017 г.)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 8,5% х 42 дней = 43 533,34 руб.

(с 30 октября 2017 г. по 17 декабря 2017 г.)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 8,25% х 49 дней = 50 788,90 руб.

(с 18 декабря 2017 г. по 11 февраля 2018 г.)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 7,75% х 56 дней = 54 526, 61 руб.

(с 12 февраля 2018 г. по 25 марта 2018 г.)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 7,5% х 42 дня = 40 894, 96 руб.

(с 26 марта 2017 г. по 05 июля 2018 г.)

(3 769 121 руб. - 0 руб.)х 1/300 х 7,25% х 102 дня = 92 908, 83 руб.

Итого: 900 662,82 руб.

В соответствии с ч.1 ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Принимая во внимание, доказанный период просрочки выполнения обязательств, с учетом разъяснений Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения ст.333 ГК РФ", Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N7 "О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств", позиций Конституционного Суда Российской Федерации (определение от 15.01.2015), суд апелляционной инстанции, при отсутствии мотивированного и документально обоснованного ходатайства ответчика о необходимости применения ст.333 ГК РФ, а также отсутствия доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, полагает обоснованной неустойку в названном выше размере, не усматривает правовых оснований для применения ст.333 ГК РФ.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции полагает возможным изменить обжалованный судебный акт в связи с несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт о частичном удовлетворении заявленных требований на сумму в 900.662,82 рублей, отказе в удовлетворении остальной части исковых требований.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлин распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21.05.2019 по делу N А40-191531/18 изменить.

Взыскать с АО "ГУОВ" в пользу МИНОБОРОНЫ РОССИИ неустойку в сумме 900 662 (девятьсот тысяч шестьсот шестьдесят два) руб. 82 (восемьдесят две) коп.

В удовлетворении иска в остальной части отказать.

Взыскать с АО "ГУОВ" в доход федерального бюджета государственные пошлины по иску в сумме 1 842 (одна тысяча восемьсот сорок два) руб. и по апелляционной жалобе в сумме 30 (тридцать) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

И.А. Титова А.Л. Фриев