Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2019 г. N 18АП-7204/19

г. Челябинск

12 июля 2019 г.

Дело N А47-16051/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 июля 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Баканова В.В., судей Карпусенко С.А. и Ширяевой Е.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Резниченко В.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Цапина Игоря Васильевича на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 01 апреля 2019 г. по делу N А47-16051/2018 (судья Сукачева Н.Ф.)

В заседании посредством использования систем видеоконференц-связи приняли участие представители:

индивидуального предпринимателя Цапина Игоря Васильевича - Кротков В.В. (доверенность от 10.12.2018);

публичного акционерного общества "Т Плюс" - Липатова Е.Ю. (доверенность от 28.14.2017), Филиппов В.А. (доверенность от 20.12.2017).

Индивидуальный предприниматель Цапин Игорь Васильевич (далее - истец, ИП Цапин И.В., предприниматель) обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исковым заявлением к публичному акционерному обществу "Т Плюс" (далее - ответчик, ПАО "Т Плюс") об обязании произвести перерасчет платы за отопление по договору теплоснабжения от 21.04.2014 N 941646 за периоды с 01.01.2017 по 31.12.2018 исходя из показаний приборов учета тепловой энергии по расчетным формулам приложения N 2 к Правилам N 354, с начислением истцу денежной суммы за 2017 год в размере 75 278 руб. 76 коп., за 2018 год - 67 148 руб. 32 коп., обязании за период с 01.01.2018 по 01.07.2018 произвести перерасчет платы за отопление исходя из равномерного начисления в течение календарного года с последующей корректировкой в I квартале 2019 г.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 01.04.2019 (резолютивная часть объявлена 26.03.2019) в удовлетворении исковых требований отказано. Не согласившись с принятым решением суда, ИП Цапин И.В. обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. По мнению истца, судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в решении не соответствуют обстоятельствам дела, а также неправильно применены нормы материального права: не применён закон, подлежащий применению - статья 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), и взаимосвязанный с ней пункт 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Кроме того, суд не принял во внимание позицию Конституционного Суда Российской Федерации, изложенную в Постановлении от 10.07.2018 N 30-П "По делу о проверке конституционности части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, абзацев третьего и четвертого пункта 42 (1) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов в связи с жалобой гражданина С.Н. Деминца" (далее - Постановление N 30-П).

Предприниматель представил уточнение к апелляционной жалобе, в котором привел детализированный расчет исковых требований с нормативно-правовым обоснованием.

Так, расчет исковых требований истцом произведен согласно пункту 3 (1) Приложения N 2 Правил, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователем помещений в многоквартирных домах и жилых домов" (далее - Правила N 354), приведенного в соответствие с требованиями федерального законодательства с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 10.07.2018 N 30-П. На основании приведенного расчета истец уточняет исковые требования и просит обязать ответчика произвести перерасчет платы за отопление, начисленной по договору N 941646 за 2017 г., исходя из показаний индивидуального прибора учета с начислением предпринимателю денежной суммы в размере 81 316 руб. 96 коп.; обязать ответчика произвести истцу перерасчет платы за отопление, начисленной по договору N 941646 за 2018 г., исходя из показаний индивидуального прибора учета истца с начислением предпринимателю денежной суммы в размере 72 534 руб. 45 коп.

Между тем, в силу пункта 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Согласно части 3 статьи 257 АПК РФ в апелляционной жалобе не могут быть заявлены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции.

В силу части 3 статьи 266 АПК РФ в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, которые установлены Кодексом только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что законодательством предусмотрена возможность частичного или полного отказа от исковых требований в суде первой и апелляционной инстанции, однако не предусмотрена возможность изменения требований в суде апелляционной инстанции. Использование процессуального механизма уточнения исковых требований, предусмотренного частью 1 статьи 49 АПК РФ, на стадии апелляционного обжалования в соответствии с нормами процессуального законодательства не допускается.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции отклоняет ходатайство истца об уточнении заявленных исковых требований, принимает во внимание уточнение к апелляционной жалобе.

В свою очередь от ответчика поступило дополнение к отзыву на апелляционную жалобу с контррасчетом размера платы за отопление.

Судебное заседание проведено посредством видеоконференц-связи в порядке, предусмотренном статьей 153.1 АПК РФ.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал доводы и требование апелляционной жалобы и уточнений к ней, представил возражения на дополнения к отзыву ПАО "Т Плюс".

Представители ПАО "Т Плюс" в судебном заседании возразили против доводов и требования апелляционной жалобы по мотивам представленного отзыва и дополнений к нему, просили приобщить к материалам дела постановления Правительства Оренбургской области от 10.09.2012 N 766-п и от 18.10.2016 N 716-п.

Ввиду того, что документы представлены в опровержение доводов подателя жалобы и имеют значение для правильного разрешения спора, они приобщены судом к материалам дела. По основаниям и в порядке, предусмотренным пунктом 2 части 3 статьи 18 АПК РФ, в составе суда произведена замена отсутствующего по уважительной причине судьи Лукьяновой М.В. судьей Ширяевой Е.В., после чего рассмотрение дела произведено с самого начала. Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, установленном главой 34 АПК РФ. Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в соответствии со статьями 268, 269 АПК РФ, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав объяснения представителей сторон, не находит оснований для отмены либо изменения судебного акта. Как следует из материалов дела, 21.04.2014 между ОАО "Оренбургская теплогенерирующая компания" (продавец) и ИП Цапиным И.В. (потребитель) заключен договор от N 941646, согласно которому теплоснабжающая организация обязуется подавать потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей сетевой воде (мощность) (далее - тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а потребитель обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления I силовой энергии. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц изменено наименование истца ОАО "Оренбургская теплогенерирующая компания" на ПАО "Т Плюс". В разделе 2 договора стороны согласовали права и обязанности, указав на необходимость исполнения обязательств, предусмотренных настоящим договором, надлежащим образом в соответствии с требованиями, установленными договором, законодательством РФ, а в случае отсутствия таких требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Так, теплоснабжающая организация обязана подавать тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель потребителю в точки поставки, указанные в акте разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности (Приложение N 2 к настоящему договору), в количестве и режиме, предусмотренном Приложением N 1 к настоящему договору, и с качеством в соответствии с условиями настоящего договора и требованиями законодательства РФ (пункт 2.2.1), в свою очередь потребитель обязуется оплачивать тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель в соответствии с разделом 4 настоящего договора (пункт 2.3.1).

В соответствии с пунктом 4.1 договора потребитель оплачивает теплоснабжающей организации стоимость тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 7.1 договор действует с 01.01.2013 по 31.12.2014 включительно. При этом пунктом 7.4 договора предусмотрено, что договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если не менее чем за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о прекращении, изменении договора или о заключении нового договора.

В обоснование исковых требований истец пояснил, что с момента заключения вышеуказанного договора истец оплачивал предоставленную тепловую энергию согласно показаниям приборов учета только в период отопительного сезона с января по март и с октября по декабрь текущего года, не допуская задолженностей по оплате.

Однако, с 01.01.2017 расчет размера платы за отопление ответчиком производится без учета показаний индивидуального прибора учета (ИПУ), по нормативу в течении всего года с корректировкой по окончании года по показаниям общедомового прибора учета (ОДПУ) за истекший год - определяется по формуле 3(1), в первом квартале года, следующего за расчетным годом, корректируется по формуле 3(2) приложения к Правилам N 354.

В августе 2018 г. ответчик сделал перерасчет за 2017 г. с доначислением сумм в размере 90 940 руб. 69 коп. и 90 940 руб. 69 коп. Общая доначисленная сумма за фактически не потребленную истцом тепловую энергию составила 181 881 руб. 38 коп. С января 2018 г. ПАО "Т Плюс" выставляет ежемесячные счета за тепловую энергию, не учитывая при этом ее фактическое потребление.

Поскольку действующим законодательством предусмотрено, что расчет платы за отопление в многоквартирном доме, который оснащен общедомовым прибором учета тепловой энергии и жилые и нежилые помещения, которые были оборудованы индивидуальными приборами учета тепловой энергии, надлежит производить по модели, установленной абзацем четвертым пункта 42(1) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, то есть по формулам 3(3) и 3(4) приложения N 2 к Правилам исходя из показаний индивидуальных и (или) общих (квартирных) приборов учета тепловой энергии и показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, истец считает, что он переплатил за поставленный ресурс.

В адрес ответчика направлена претензия от 20.11.2018 N 70801-13-19890 (л.д. 34-36) с требованием о перерасчете платы за потребленную тепловую энергию, применив показания прибора учета истца при расчете платы за коммунальную услугу. Однако ПАО "Т Плюс" продолжает производить начисление за потребленный ресурс по нормативу, без учета показаний ИПУ, что послужило основанием для обращения предпринимателя в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением. Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции указал, что поскольку не все жилые или нежилые помещения в спорном МКД оборудованы индивидуальными приборами учета тепловой энергии, то расчет платы за тепловую энергию, потребленную нежилым помещением, принадлежащим ИП Цапину И.В., осуществляется в соответствии с пунктами 43, 42(1), а именно по формуле 3(1) Приложения N2 к Правилам N354 исходя из среднемесячного объема потребления тепловой энергии на отопление за предыдущий год, определенного на основании показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, с проведением корректировки размера платы по формуле 3(2) Правил N354. Суд апелляционной инстанции при рассмотрении дела исходит из следующего. Правоотношения по договору теплоснабжения подлежат правовому регулированию нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

В силу статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 данного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании статьи 544 названного Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения подлежит коммерческому учету, который осуществляется путем их измерения приборами учета.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статья 310 ГК РФ).

Судом установлено, что между ПАО "Т Плюс" и ИП Цапиным И.В. заключен договор теплоснабжения от 21.04.2014 N 941646, по условиям которого ПАО "Т Плюс" поставляет тепловую энергию для нежилых помещений N 1 и N 2, расположенных на 1 этаже и в подвале девятиэтажного жилого дома по адресу: г. Орск, ул. Ленина/Добровольского, 119/2.

В жилищно-коммунальной сфере установлен приоритет норм жилищного законодательства перед нормами других законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих жилищные отношения, в том числе, над нормами ГК РФ (статья 5 ЖК РФ). В отношении определения объема коммунальных ресурсов, поставленных в многоквартирный дом, действует специальное правовое регулирование.

Поскольку услугами по теплоснабжению в данном случае обеспечивается нежилое помещение, расположенное в многоквартирном жилом доме, то к спорным правоотношениям подлежат применению ЖК РФ и Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов.

Правилами N 354 установлен единый порядок расчета размера платы за отопление для собственников всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме (с применением соответствующих расчетных формул), вне зависимости от условий отопления отдельных помещений в многоквартирном доме, конструктивных особенностей такого дома и положения помещения в многоквартирном доме.

С 01.01.2017 вступили в силу изменения в Правила N 354, внесенные Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2016 N 1498 и касающиеся порядка определения объема потребленной в нежилом помещении в многоквартирном доме тепловой энергии.

Так, в соответствии с пунктом 7 Правил N 354 (в ред. Постановления Правительства Российской Федерации от 26.12.2016 N1498) определение объема потребленной в нежилом помещении тепловой энергии и способа осуществления потребителями оплаты коммунальной услуги по отоплению осуществляется в соответствии с настоящими Правилами.

Ответчик в суде первой инстанции указывал, что поскольку объемы ресурса, потребленного в нежилом помещении ИП Цапина И.А, не учитываются общедомовым прибором учета, корректировка размера платы за отопление по итогам 2017 г. в отношении всех помещений была выполнена исходя из суммы показаний прибора учета, учитывающего потребление жилой части многоквартирного дома, и всех индивидуальных приборов учета нежилых помещений, подключенных до коллективного (общедомового) прибора учета. Правовых оснований для ежемесячного определения стоимости поставленного энергоресурса (отопление) по показаниям ИПУ, установленного в нежилом помещении, не имеется; показания ИПУ используются при расчете корректировки платы за отопление по итогам календарного года путем сложения с показаниями ОДПУ.

Согласно части 2 статьи 422 ГК РФ если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Поскольку услугами по теплоснабжению в данном случае обеспечивается нежилое помещение, расположенное в многоквартирном жилом доме, то к спорным правоотношениям подлежат применению нормы ЖК РФ и Правил N 354, а заключенный договор теплоснабжения должен соответствовать также требованиям жилищного законодательства и законодательства, регулирующего вопросы поставки тепловой энергии в многоквартирные жилые дома. В соответствии со статьей 6 ЖК РФ акты жилищного законодательства не имеют обратной силы и применяются к жилищным отношениям, возникшим после введения его в действие (часть 1 указанной статьи). При этом, в силу части 4 статьи 6 ЖК РФ действие акта жилищного законодательства может распространяться на отношения, возникшие до введения его в действие в случае, если указанные права и обязанности возникли в силу договора, заключенного до введения данного акта в действие, и если данным актом прямо установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

В силу подпункта "а" пункта 2 Правил N 354, указанные правила применяются к отношениям, вытекающим из ранее заключенных договоров, содержащих условия предоставления коммунальных услуг, в части прав и обязанностей, которые возникнут после вступления в силу этих Правил.

Из вышеназванного следует, что имеется прямое указание федерального закона, которое в силу статьи 6 ЖК РФ является необходимым условием для распространения акта жилищного законодательства на отношения, возникшие до введения его в действие. В связи с чем, положения Правил N 354 являются императивной нормой прямого действия и не требуют согласия сторон публичного договора на применение.

Условия договора теплоснабжения о порядке определения объема потребления тепловой энергии, отличные от правил, содержащихся в Правилах N 354, не сохраняют свою силу.

Таким образом, заключенный сторонами договор теплоснабжения от 21.04.2014 N 941646 действует с учетом императивных норм Правил N 354.

В связи с тем, что многоквартирный дом отапливается в целом, как единый объект, начисление платы за отопление в помещениях, располагающихся в многоквартирном доме, осуществляется в соответствии с пунктами 42(1), 43 Правил N 354.

Согласно абзацу 1 пункта 43 Правил N 354 объем потребленной в нежилом помещении многоквартирного дома тепловой энергии определяется в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил.

В силу положений пункта 42 (1) Правил N 354 порядок расчета платы за отопление многоквартирном доме, подключенном к системе централизованного теплоснабжения, зависит от наличия/отсутствия коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии в многоквартирном доме, а также от оснащенности всех отдельных помещений (как жилых, так и нежилых) в многоквартирном доме индивидуальными приборами учета тепловой энергии.

Согласно абзацу третьему пункта 42 (1) Правил N 354 (в редакции, действовавшей в спорный период) в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формулам 3, 3(1) и 3(2) приложения N 2 к Правилам исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии (редакция N25 от 15.12.2018).

Таким образом, за период с 01.01.2017 по 31.12.2018 (указанный в исковом заявлении), по смыслу нормативных требований Правил N 354 (в редакции, действовавшей в спорный период) показания индивидуальных приборов учета участвуют в определении размера платы за коммунальную услугу отопления только в том случае если все жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме оборудованы индивидуальными приборами учета тепловой энергии.

Согласно пункту 3(1) Приложения N 2 к Правилам N 354 (в редакции до внесения изменений Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.12.2018 N 1708) в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется равномерно в течение календарного года по формуле 3(1) приложения N2 к настоящим Правилам исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии: Р, = Si х Vt х Тт, где:

Si - общая площадь i-гo помещения (жилого или нежилого) в многоквартирном доме;

Vt - среднемесячный объем потребления тепловой энергии на отопление за предыдущий год, определенный как отношение объема тепловой энергии исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, которым оборудован многоквартирный дом, за предыдущий год к количеству календарных месяцев в году и к общей площади всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме. При отсутствии показаний общедомового прибора учета за предыдущий год среднемесячный объем потребления тепловой энергии определяется исходя из норматива потребления коммунальной услуги по отоплению;

Тт - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Многоквартирный дом N 119/2 по пр. Ленина/ул. Добровольского оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии. При этом не все жилые и нежилые помещения в данном многоквартирном доме оснащены индивидуальными приборами учета тепловой энергии.

В этой связи и с учетом требований действующего законодательства (в редакции, действующей в спорный период), поскольку не все жилые или нежилые помещения в названном многоквартирном доме оборудованы индивидуальными приборами учета тепловой энергии, то расчет платы за тепловую энергию, потребленную нежилым помещением, принадлежащим ИП Цапину И.В., осуществляется в соответствии с пунктами 43, 42(1), а именно по формуле 3(1) Приложения N 2 к Правилам N 354 исходя из среднемесячного объема потребления тепловой энергии на отопление за предыдущий год, определенного на основании показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, с проведением корректировки размера платы по формуле 3(2) Правил N 354.

При этом размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме, определенный по формуле 3(1), в первом квартале года, следующего за расчетным годом, корректируется исполнителем по формуле 3(2) Приложения N 2 к Правилам N 354 (пункт 3(2) Приложения N 2 к Правилам N 354).

Поскольку объемы ресурса, потребленного в нежилом помещении ИП Цапина И.В., не учитываются общедомовым прибором учета, корректировка размера платы за отопление по итогам 2017 г. по многоквартирному дому N 119/2 по пр. Ленина/ул. Добровольского в отношении всех помещений была выполнена исходя из суммы показаний прибора учета, учитывающего потребление жилой части многоквартирного дома, и всех индивидуальных приборов учета нежилых помещений, подключенных до коллективного (общедомового) прибора учета.

Под коллективным прибором учета понимается средство измерения (совокупность средств измерения и дополнительного оборудования), используемое для определения объемов (количества) коммунального ресурса, поданного в многоквартирный дом (пункт 2 Правил N 354).

Нежилое помещение, которым пользуется ИП Цапин И.В., является частью многоквартирного дома, следовательно, приборы, учитывающие потребление тепловой энергии нежилого помещения и оставшейся части многоквартирного дома, в совокупности образуют коллективный прибор учета, учитывающий потребление тепловой энергии всего многоквартирного дома, как единого объекта капитального строительства.

Корректировка размера платы за отопление ИП Цапину И.В. за 2017 г. проведена в марте и августе 2018 г. с выставлением корректировочных счетов-фактур.

Таким образом, в удовлетворении исковых требований отказано обоснованно.

Истец полагает, что расчет платы за отопление надлежит производить по модели, установленной абзацем четвертым пункта 42(1) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, то есть по формулам 3(3) и 3(4) приложения N 2 к Правилам N 354.

Ссылка апеллянта на то, что суд не учел при применении норм права Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 N 30-П, отклоняется судом апелляционной инстанции. Как правильно указывает апеллянт, действующее правовое регулирование придает приоритетное значение данным приборов учета энергетических ресурсов по сравнению с расчетными способами исчисления их количества при определении размера платы за поставленные энергетические ресурсы. Между тем, в данном Постановлении проверены на соответствие Конституции Российской Федерации нормы Правил N 354 на случай применения, к многоквартирному дому, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии: многоквартирному дому, который при вводе в эксплуатацию, в том числе после капитального ремонта, в соответствии с нормативными требованиями был оснащен коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и жилые и нежилые помещения в котором были оборудованы индивидуальными приборами учета тепловой энергии, но их сохранность в отдельных помещениях не была обеспечена (пункт 4.4 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 N 30-П).

Из материалов дела следует, что в многоквартирном доме, в котором расположено принадлежащее предпринимателю нежилое помещение, не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными приборами учета тепловой энергии. Доказательств того, что спорный МКД изначально был оборудован ИПУ во всех жилых и нежилых помещения, а впоследствии они были частично демонтированы, в материалы дела не представлено. Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 N 30-П часть 1 статьи 157 ЖК РФ и абзац 3 пункта 42.1 Правил N354 признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации в той мере, в какой не предусматривают возможность учитывать показания индивидуальных счетчиков тепла при расчете платы за отопление в многоквартирном доме, который при вводе в эксплуатацию, в том числе после капитального ремонта, в соответствии с нормативными требованиями был оснащен ОДПУ тепловой энергии и жилые, нежилые помещения в котором были оборудованы ИПУ тепловой энергии, но их сохранность в отдельных помещениях не была обеспечена. При этом, положения абзаца 3 пункта 42(1) Правил N354 применительно к многоквартирным домам, которые оснащены ОДПУ, но в которых не все жилые и нежилые помещения оборудованы ИПУ неконституционными не признавались.

Истцом в уточнениях к апелляционной жалобе представлен расчет платы за отопление за 2017 г. и 2018 г., который произведен на основании пункта 3(1) Приложения 2 к Правилам N 354 в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 22.05.2019 N 637, указанные изменения вступили в силу с 01.06.2019.

При этом, изменения, которые существенным образом скорректировали порядок расчета платы за отопление в соответствии с пунктом 3(1) Приложения N 2 к Правилам N 354 внесены Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.12.2018 N1708 "О внесении изменений в Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов по вопросу предоставления коммунальной услуги по отоплению в многоквартирном доме" (далее - Постановление N1708).

Указанным Постановлением в абзац 3 пункта 42(1) Правил N 354 внесены изменения, в соответствии с которыми в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором хотя бы одно, но не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется по формулам 3(1) и 3(4) приложения N 2 к настоящим Правилам на основании показаний индивидуального и (или) общего (квартирного) и коллективного (общедомового) приборов учета тепловой энергии.

При этом, из положений пункта 2 Постановления N 1708 следует, что изменения, предусмотренные указанным актом, вступают в силу с 01.01.2019.

При этом, в дополнениях к отзыву на апелляционную жалобу ответчик привел контррасчет исковых требований в соответствии с внесенными Постановлением N 1708 изменениями.

В соответствии с пунктом 3(1) Приложения N 2 к Правилам N 354, в редакции с 01.01.2019 размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором хотя бы одно, но не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии, согласно пунктам 42(1) и 43 Правил определяется по формуле 3(1):

где:

Vi - объем (количество) потребленной за расчетный период тепловой энергии, приходящийся на i-е помещение (жилое или нежилое) в многоквартирном доме и определенный в i-м помещении (жилом или нежилом), оборудованном индивидуальным и (или) общим (квартирным) приборами учета, при осуществлении оплаты коммунальной услуги по отоплению в течение отопительного периода на основании показаний индивидуального и (или) общего (квартирного) прибора учета, при оплате равномерно в течение календарного года - исходя из среднемесячного объема потребления тепловой энергии на отопление, полученного на основании показаний индивидуального и (или) общего (квартирного) прибора учета за предыдущий год, а в i-м помещении (жилом или нежилом) в многоквартирном доме, не оборудованном индивидуальным и (или) общим (квартирным) приборами учета, - исходя из площади такого помещения по формуле 3(7); Si - общая площадь i-го помещения (жилого или нежилого) в многоквартирном доме; Vд - объем (количество) потребленной за расчетный период в многоквартирном доме тепловой энергии, определенный при осуществлении оплаты коммунальной услуги по отоплению в течение отопительного периода на основании показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, а при оплате равномерно в течение календарного года - исходя из среднемесячного объема потребления тепловой энергии на отопление в многоквартирном доме на основании показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии за предыдущий год; Sоб - общая площадь всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме; TТ - тариф (цена) на тепловую энергию, установленный (определенная) в соответствии с законодательством Российской Федерации;

Сумма Vi - сумма объемов тепловой энергии, приходящейся на жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме.

Вместе с тем, ИП Цапин И.В. в своем расчете в качестве значения суммы Vi использует только объем тепловой энергии, зафиксированный прибором учета истца. Таким образом, истцом из расчета фактически исключены объемы тепловой энергии, приходящиеся на остальные жилые помещения, что является недопустимым. Кроме того, в качестве значения Vi истец использует показания ИПУ, зафиксированные в текущем году, в то время как согласно формуле 3(1) должен быть использован среднемесячный объем потребления тепловой энергии на отопление, полученный на основании показаний ИПУ и (или) ОДПУ за предыдущий год.

Таким образом, новая редакция Правил N 354 не предполагает определение объема поставленной в нежилое помещение тепловой энергии исключительно по текущим показаниям ИПУ. Наличие у потребителя ИПУ на отопление не освобождает его от обязанности внесения платы за потребление тепловой энергии на ОДПУ исходя из совокупного объема тепловой энергии, потребленной в МКД на единицу площади жилого (нежилого) помещения.

Из представленного контррасчета истца, произведенного с учетом изменений внесенных в Правила N 354 следует, что размер платы за отопление в спорный период составляет больший размер, чем из расчета по Правилам N 354, действующих в редакции в спорный период на 3 000 руб. (т.2, л.д. 123-125).

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с позицией ответчика и считает обоснованным расчет корректировки размера платы за отопление, выставляемый ПАО "Т Плюс" в спорный период предпринимателю, в котором учитывались показания ИПУ истца и произведенный на основании пунктов 43, 42(1), формулы 3(1) Приложения N 2 в редакции, действующей в спорный период.

Постановлением Правительства Оренбургской области от 18.10.2016 N 716-п принято решение о применении на территории Оренбургской области способа оплаты коммунальной услуги по отоплению равномерно в течение календарного года.

Вопреки доводам подателя жалобы, на территории Оренбургской области в соответствии с решением, принятым постановлением Правительства Оренбургской области от 10.09.2012 N 766-п с 01.09.2012 применялся порядок расчета размера платы за коммунальную услугу по отоплению в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307). В соответствии с данным порядком оплата коммунальной услуги по отоплению на территории Оренбургской области осуществлялась потребителями равномерно в течение календарного года.

Согласно пункту 6 Правил N 354 с 01.07.2016 утратили силу Правила N 307, в соответствии с которыми плата за коммунальные услуги вносилась равномерными платежами в течение календарного года.

С 01.07.2016 в связи с признанием утратившими силу Правил N 307 и принятием Правительством Российской Федерации Постановления от 29.06.2016 N 603 (далее - Постановление N 603) о внесении изменений в Правила N354, определение объема тепловой энергии, потребленной в нежилом помещении многоквартирного дома, на территории Оренбургской области осуществляется в соответствии с Правилами N 354.

В соответствии с пунктом 2 Постановления N 603 органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации предоставлено право принять решение в отношении всех или отдельных муниципальных образований, расположенных на территории субъекта Российской Федерации, об изменении способа осуществления потребителями оплаты коммунальной услуги по отоплению (в течение отопительного периода или равномерно в течение календарного года). Указанное решение принимается не чаще одного раза в год в срок до 1 октября.

При этом, согласно пункту 3 Постановления N 603 до вступления в силу принятого в установленном порядке органами государственной власти субъекта Российской Федерации решения об изменении способа оплаты коммунальной услуги по отоплению сохраняется прежний порядок осуществления потребителями оплаты за коммунальную услугу отопления.

В соответствии с вышеуказанным постановлением Правительства Оренбургской области от 18.10.2016 N 716-п на территории Оренбургской области применяется способ оплаты за коммунальную услугу отопления - равномерно в течение календарного года.

Пункт 42.2 Правил N 354, введенный постановлением N 603, устанавливает сроки начала определения размера платы за коммунальную услугу отопления с использованием нового способа в случае принятия органом государственной власти субъекта Российской Федерации решения об изменении способа оплаты коммунальной услуги по отоплению.

Принятие Правительством Оренбургской области постановления N 716-п не изменяет действующий до вступления данного постановления в силу способа оплаты коммунальной услуги по отоплению, поскольку в нем указан порядок оплаты - равномерно в течение календарного года.

На этом основании плата за отопление в жилых и нежилых помещениях в многоквартирных домах г. Орска должна начисляться ежемесячно в течение всего календарного года, несмотря на то, что фактически тепловая энергия в неотопительный период календарного года (с апреля по сентябрь) не поставляется.

Таким образом, ссылка истца на пункт 42.2 Правил N 354 о применении способа оплаты равномерно в течение года с 01.07.2018 является необоснованной.

Принимая во внимание указанное, оплата тепловой энергии на отопление должна осуществляться ИП Цапиным И.В. равномерно в течение календарного года (по 1/12), в том числе и вне отопительного периода.

С учетом изложенного решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу истца - без удовлетворения. Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по приведенным выше мотивам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено. На основании статьи 110 АПК РФ судебные расходы ответчика по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы относятся на его счет. Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 01 апреля 2019 г. по делу N А47-16051/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Цапина Игоря Васильевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

В.В. Баканов

Судьи

С.А. Карпусенко Е.В. Ширяева