Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2019 г. N 13АП-16419/19

г. Санкт-Петербург

26 сентября 2019 г.

Дело N А56-10408/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 сентября 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Масенковой И.В.

судей Пряхиной Ю.В., Семиглазова В.А.

при ведении протокола судебного заседания: Утяшевой Т.П.,

при участии:

от истца: Шашило Д.А. по доверенности от 13.11.2018,

от ответчика: Зиновьев К.О. по доверенности от 01.07.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-16419/2019) АО "ИДЖА АСТАЛДИ-ИЧТАШ ВСХД ИНШААТ АНОНИМ ШИРКЕТИ"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.04.2019 по делу N А56-10408/2019 (судья Данилова Н.П.), принятое

по иску ООО "НОВОИНДЕКС"

к АО "ИДЖА АСТАЛДИ-ИЧТАШ ВСХД ИНШААТ АНОНИМ ШИРКЕТИ"

о взыскании

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "НОВОИНДЕКС" (далее - ООО "НОВОИНДЕКС", Общество, истец) обратилось в арбитражный суд с иском к АКЦИОНЕРНОЙ КОМПАНИИ "ИДЖА АСТАЛДИ-ИЧТАШ ВСХД ИНШААТ АНОНИМ ШИРКЕТИ" (далее - Компания, ответчик) о взыскании 609000 руб. задолженности по договору N WHSD-ST-ER-0036 от 04.05.2015, 5115,60 руб. пени за период с 09.11.2018-01.02.2018.

При рассмотрении дела заявленные требования уточнены в порядке статьи 49 АПК РФ в части взыскания неустойки, истец увеличил ее размер до 9804,90 руб. за период с 09.11.2018-18.04.2018. В остальной части требования остались без изменения.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.04.2019 иск удовлетворен. Суд первой инстанции указал на то, что в силу установленного договором порядка расчетов, обязательным условием наступления для подрядчика момента исполнения возложенного на заказчика обязательства по оплате выполненных работ является подписание акта подрядчиком и генеральным подрядчиком ООО "Магистраль северной столицы" (далее - ООО "МСС"), а также истечение гарантийного срока, который исчисляется от даты подписания сертификата выполненных работ ООО "МСС". Условиями договора от 04.05.2015 стороны определили понятие сертификата о приемке - акт, подписываемый ООО "МСС" и подрядчиком после выполнения всех работ, предусмотренных договором подряда, т.е. в данном случае наименование документа "сертификат" или "акт" не имеет правового значения, поскольку не изменяет назначение документа - фиксация выполнения и принятия результата работ. Оценив представленный в материалы дела акт от 08.11.2016 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией с участием представителей генерального подрядчика - ООО "МСС", подрядчика - акционерной компании "ИДЖА АСТАЛДИ-ИДЖ ИЧТАШ ВХСД ИНШААТ АНОНИМ ШИРКЕТИ" - застройщика - ОА "ЗСД", из которого следует, что представленный к приемке объект капитального строительства выполнен в соответствии с проектом, отвечает санитарно-эпидемиологическим, экологическим, пожарным, строительным нормам и правилам и государственным стандартам и вводится в действие, а также с учетом того, что с момента принятия и ввода 08.11.2016 объекта в эксплуатацию установленный договором гарантийный срок истек, суд посчитал, что основания для гарантийного удержания отсутствуют. Расчет неустойки судом проверен и признан верным.

На решение суда подана апелляционная жалоба Компанией, в которой она просила отменить обжалуемый судебный акт и отказать в удовлетворении иска в части взыскания гарантийного удержания в размере 3045000,00 руб. и 4902,45 руб. неустойки. В обоснование доводов апелляционной жалобы, ее податель сослался на то, что с 28.02.2018 начал течь гарантийный период, равный 24 месяцам, указанный срок истекает 28.02.2020. Сертификат о приемке, согласно принятой в договоре терминологии, предполагает акт, который подписывается исключительно между подрядчиком (ответчиком) и заказчиком проекта (ООО "Магистраль Северной Столицы"), и означает завершение всех работ по Проекту ЗСД. Условия окончательного расчета по договору определены наступлением предусмотренных договором событий, которые не обладают и не могут обладать свойством неизбежности, и фиксируются конкретной датой. Гарантийное удержание предусмотрено договором на случай устранения дефектных частей работ, выполненных в порядке исполнения гарантийных обязательств истца. Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками работ, в течение всего гарантийного срока. Суд ошибочно признал итоговым актом подписание Сертификата о приемке V секции объекта ЗСД, так как указанный документ не означает приемки в эксплуатацию всего объекта Условия выплаты гарантийного удержания после подписания акта о выполнении всех работ по договору не являются явно обременительными и не влекут за собой нарушение баланса интересов сторон. У истца отсутствуют имущественные потери, так как денежные средства подлежат возврату.

В отзыве на апелляционную жалобу, ООО "НОВОИНЕКС" возражало против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что согласно терминологии договора, Итоговое свидетельство об исполнении означает акт, выданный субподрядчику, с указанием даты, в которую субподрядчик выполнил свои обязательства по договору. Подрядчик обязуется выдать Итоговое свидетельство после истечения Гарантийного периода. Исходя из условий договора, в качестве Сертификата о приемке может выступать любой акт, подписанный МСС и подрядчиком после выполнения всех работ, предусмотренных договором генподряда. В отношении объекта строительства по договору генподряда Службой государственного строительного надзора и экспертизы Санкт-Петербурга выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, а также выдано заключение Ростехнадзора от 24.11.2016 N 23-05-102 о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов. Приемочная комиссия ООО "Магистраль северной столицы" приняла объект строительства, что в силу буквального толкования условий договора, является Сертификатом о приемке. Из материалов дела следует, что указанные документы касаются договора в целом, а не его части. Иное толкование условий договора ставит ответчика в зависимость от правоотношений ответчика и МСС, со стороны которых может иметь место уклонение от подписания акта. Истец вправе был рассчитывать на выплату гарантийного удержания после готовности и сдачи объекта. Юридический состав по возврату гарантийного удержания сформирован, обязательство по возврату гарантийного удержания возникло 09.11.2018.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве.

Возражений относительно проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции в пределах доводов апелляционной жалобы не заявлено. Дело рассмотрено в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выводы обжалуемого решения, представленные в материалы дела доказательства, суд считает, что решение суда в обжалуемой части следует отменить.

Как следует из материалов дела, между АО ИДЖА АСТАЛДИ - ИДЖ ИЧТАШ ВХСД ИНШААТ АНОНИМ ШИРКЕТИ (подрядчик) и ООО "НОВОИНДЕКС" (субподрядчик) заключен договор от 04.05.2015 N WHSD-ST-ER-0036, в соответствии с условиями которого, подрядчик принял на себя обязательства по выполнению работ по подготовке Стальных элементов, раскрою, сварке и неразрушающему контролю блоков основных металлоконструкций на Секции 05, Участок 2.

Требования к работам (технические, экономические, иные) определены в Приложении N 1 к договору.

График работ определен сторонами в Приложении N 2 к договору: начало работ-05.05.2015, окончание работ - 05.09.2015.

При этом в договоре отражено, что он заключен во исполнение договора подряда, заключенного между Компанией и Обществом с ограниченной ответственностью "Магистраль северной столицы" (МСС), которое выступало заказчиком спорных работ.

В соответствии с пунктом 3.1 договора (в редакции дополнительного соглашения N 1 от 15.07.2015 к договору) стоимость работ в соответствии с Приложением N 3 составила 12180000,00 руб.

По условиям пункта 3.3 договора платежи за выполненные работы осуществляются ежемесячно после утверждения подрядчиком ежемесячного отчета о ходе работы, форма которого согласовывается субподрядчиком и подрядчиком не менее, чем за 15 дней до подготовки первого Ежемесячного отчета о ходе работы, за вычетом Гарантийного удержания, на основании полученного от субподрядчика счета, в размере 95 % от стоимости работ, указанной в ежемесячном отчете о ходе работы.

По условиям пункта 3.7 договора, подрядчик при промежуточных оплатах за частично выполненные работы удерживает 5% от цены договора гарантийное удержание от каждой причитающейся суммы, указанной в расчетных документах, в качестве обеспечения обязательств субподрядчика по выполнению работ по договору. Сумма гарантийного удержания должна быть оплачена подрядчиком субподрядчику в следующем порядке:

-сумма в размере 2,5% от общей цены договора субподряда в течение 10 рабочих дней с даты приемки работ и подписания Акта о приемке в соответствии с условиями настоящего договора,

-сумма в размере 2,5% от общей цены договора субподряда в течение 10 рабочих дней после выдачи субподрядчику Итогового свидетельства об исполнении.

По условиям пункта 4.3 договора, приемка завершенных работ осуществляется в течение семи рабочих дней с даты наступления всех из нижеперечисленных событий (отсчитывая от даты последнего из них): выполнения субподрядчиком всех обязательств, предусмотренных договором; подписания Акта о Приемке и Справки о Стоимости Выполненных Работ и Затрат; предоставления Субподрядчиком Подрядчику гарантийного письма, подтверждающего, что ему не известно о каких-либо имеющихся правах на удержание/Правах требования или требованиях, которые могут породить права удержания/Правах требования, затрагивающих работы. В пункте 4.4 договора оговорено, что подрядчик обязан выдать Акт о Приемке и Перечень замечаний или имеет право отказать в выдаче Акта о Приемке, если Работы не были выполнены в соответствии с условиями Договора.

Пунктом 4.8 договора предусмотрена выдача Итогового Свидетельства об Исполнении, устанавливающего дату, в которую Субподрядчик выполнил все свои обязательства по договору. Подрядчик должен выдать Итоговое Свидетельство об Исполнении в течение одного месяца после наступления последней из дат истечения срока Гарантийного Периода.

Определение терминов, которые используется в договоре, приведены в его преамбуле. Так, термин Итоговое свидетельство об исполнении определяется как акт, выданный субподрядчику с указанием даты, в которую субподрядчик выполнил свои обязательства по договору. Подрядчик обязуется выдать Итоговое свидетельство об исполнении в течение одного месяца после истечения Гарантийного периода. Акт о Приемке означает документ унифицированной формы КС-2, утвержденной постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 N 100, подписываемый сторонами после устранения субподрядчиком всех замечаний подрядчика, свидетельствующий о выполнении обязательств субподрядчика в отношении работ, предусмотренных договором.

Гарантийный Период означает период времени между датой подписания настоящего Договора и истечением 24 месяцев с момента выдачи Сертификата о Приемке Подрядчиком и МСС по договору генподряда.

Сертификат о Приемке определен в договоре как акт, подписываемый МСС и подрядчиком после выполнения всех работ, предусмотренных договором подряда.

В силу положений статьи 702, 740 ГК РФ, выполнение подрядчиком работ по договору подряда и передача их результата заказчику является основанием для возникновения у последнего обязательства по оплате выполненных работ.

Положениями статьи 711 ГК РФ предусмотрено, что, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

При этом, согласно правовой позиции, изложенной в пункте 20 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018)", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018, из принципа свободы договора (статья 421 ГК РФ) следует, что стороны вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности отступить от общего правила статьи 711 ГК РФ об оплате работ после окончательной сдачи их результата, установив, что частичная оплата выполненных работ приостанавливается до истечения гарантийного срока ("гарантийное удержание").

Подобное удержание применено сторонами для покрытия возможных расходов заказчика, вызванных ненадлежащим выполнением подрядчиком обязательств в отношении качества строительных работ. В соответствии со статьей 740 ГК РФ денежное обязательство заказчика по оплате является встречным по отношению к обязательству подрядчика по выполнению в натуре работ надлежащего качества (статья 328 ГК РФ). Следовательно, неисправный подрядчик не вправе требовать выплаты полной договорной цены работ, если в гарантийный период выявлены не устраненные за его счет скрытые недостатки переданного объекта. Поэтому уменьшение договорной цены на стоимость устранения недостатков не является зачетом в том смысле, который придается данному понятию в статье 410 ГК РФ.

В данном случае, исходя из приведенных выше условий договора, подрядчик имеет право на сохранение гарантийного удержания в размере 2,5% от стоимости работ до окончания Гарантийного Периода, который исчисляется с момента подписания Сертификата о Приемке, то есть акта между подрядчиком и конечным заказчиком. Окончание Гарантийного Периода фиксируется, по условиям договора, Итоговым Свидетельством об Исполнении.

В материалы дела представлены подписанные сторонами договора промежуточные акты о приемке выполненных работ от 24.06.2015 N 1 на сумму 6720000 руб. от 13.08.2015 N2 на сумму 5187000 руб.

Приемочной комиссией, утвержденной приказом ООО "Магистраль северной столицы", подписан Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 08.11.2016, в котором отражен факт окончания работ, в том числе порученных субподрядчику, в ноябре 2016 года.

В отношении участка ЗСД IV очереди строительства (от транспортной развязки в районе реки Екатерингофки до транспортной развязки в районе улицы Шкиперский проток" выдано Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 29.11.2016 N "78-05-27-2016, в отношении V очереди строительства (участок от транспортной развязки на Канонерском острове до транспортной развязки на пересечении с Богатырским проспектом - Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 29.11.2016 N 78-02-14-2016.

Северо-Западным управлением Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) выдано заключение от 24.11.2016 N 425-р о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации.

Между тем, вопреки выводам суда первой инстанции, выдача указанных документов, равно как фактическое окончание объекта строительством, не является основанием для выплаты второй части гарантийного удержания в размере 2,5% от стоимости выполненных работ. По смыслу приведенных выше условий договора, данная часть гарантийного удержания направлена на обеспечение устранения недостатков, которые могут быть обнаружены в течение гарантийного срока, то есть по истечении определенного периода времени после окончания выполнения работ по договору.

ООО "Магистраль северной столицы" выдан Сертификат выполненных работ, в котором дата завершения работ указана - 28.02.2018. Гарантийный Период с указанной даты и на момент обращения истца с заявлением о выплате гарантийного удержания, в том числе, второй его части, не истек. Следовательно, вопреки выводам суда первой инстанции, основания для удержания подрядчиком суммы гарантийного платежа в части 2,5%, не прекратились, и срок исполнения обязательства по выплате указанного платежа не наступил.

Доводы заявителя о возможности квалификации подписанных сторонами промежуточных Актов сдачи-приемки как Сертификата выполненных работ, противоречат изложенным выше условиям договора.

Поскольку в материалы дела не представлено доказательств окончания Гарантийного Периода в отношении результата выполненных работ, оснований для взыскания второй части гарантийного удержания в размере 2,5% (в сумме 304500,00 руб.) не имелось. Соответственно необоснованно и применение ответственности за нарушение перечисления указанной суммы в размере 4902,45 руб.

В указанной части решение суда следует отменить, в удовлетворении иска отказать. Апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Государственная пошлина за рассмотрение дела подлежат распределению между лицами, участвующими в деле порядке статьи 110 АПК РФ, пропорционально удовлетворенной части заявленных требований.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.04.2019 по делу N А56-10408/2019 в обжалованной части отменить.

В удовлетворении иска Общества с ограниченной ответственностью "Новоиндекс" в части взыскания с АО "ИДЖА АСТАЛДИ-ИЧТАШ ВСХД ИНШААТ АНОНИМ ШИРКЕТИ" гарантийного удержания 304500 руб., неустойки 4902,45 руб., госпошлины по иску в размере 9188 руб. отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Новоиндекс" в пользу АО "ИДЖА АСТАЛДИ-ИЧТАШ ВСХД ИНШААТ АНОНИМ ШИРКЕТИ" 3000 руб. в возмещение расходов по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.В. Масенкова

Судьи

Ю.В. Пряхина В.А. Семиглазов