Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2019 г. N 15АП-15436/19

город Ростов-на-Дону

23 сентября 2019 г.

дело N А32-31848/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 сентября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Емельянова Д.В.,

судей Д.В. Николаева, Н.В. Сулименко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Булатовой К.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Ивэлектроналадка" на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.07.2019 по делу N А32-31848/2016 о признании сделки должника недействительной и (или) применении последствий недействительности ничтожной сделки по заявлению конкурсного управляющего Рынденко Е.Я. к акционерному обществу "Ивэлектроналадка" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "ЭНЕКС" (ИНН 2312026417, ОГРН 1022301970250), принятое в составе судьи Маркиной Т.Г.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "ЭНЕКС" (далее - должник) в Арбитражный суд Краснодарского края обратился конкурсный управляющий должника Рынденко Е.Я. с заявлением о признании недействительными сделок по списанию 09.12.2016 и 15.12.2016 со счета открытого акционерного общества "ЭНЕКС" в пользу акционерного общества "Ивэлектроналадка" денежных средств в сумме 1 646 982 рублей 29 копеек и применении последствий недействительности сделки.

Определением суда от 19.07.2019 по делу N А32-31848/2016 признаны недействительными сделки по списанию 09.12.2016 и 15.12.2016 со счета открытого акционерного общества "ЭНЕКС" в пользу акционерного общества "Ивэлектроналадка" денежных средств в сумме 1 646 982 рублей 29 копеек.

С акционерного общества "Ивэлектроналадка" в конкурсную массу открытого акционерного общества "ЭНЕКС" денежные средства в сумме 1 646 982 рублей 29 копеек. Восстановлена задолженность открытого акционерного общества "ЭНЕКС" перед акционерного общества "Ивэлектроналадка" в сумме 1 646 982 рублей 29 копеек. С акционерного общества "Ивэлектроналадка" в пользу открытого акционерного общества "ЭНЕКС" взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие начислению на сумму 1 646 982 рублей 29 копеек по ключевой ставке Банка России, действовавшей в соответствующие периоды, с момента вступления в силу определения суда о признании сделки недействительной до момента фактического исполнения. С акционерного общества "Ивэлектроналадка" в пользу открытого акционерного общества "ЭНЕКС" взысканы расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей.

Не согласившись с определением суда от 19.07.2019 по делу N А32-31848/2016, акционерное общество "Ивэлектроналадка" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что конкурсным управляющим должника не соблюден досудебный порядок оспаривания сделки, поскольку заявление о признании платежей недействительными подано до истечения срока на добровольное исполнение требований должника. Исполнение обязательств в ходе рассмотрения обособленного спора привело бы к несению ответчиком необоснованных расходов по уплате государственной пошлины. Суд первой инстанции не учел, что в материалах дела отсутствуют доказательства того, что оспариваемые платежи совершены не в рамках обычной хозяйственной деятельности; суд не учел, что в указанный период должник исполнял обязательства также и перед иными кредиторами.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Краснодарского края от 19.07.2019 по делу N А32-31848/2016 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий открытого акционерного общества "ЭНЕКС" Рынденко Е.Я. просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От акционерного общества "Ивэлектроналадка" через канцелярию суда поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия лиц, участвующих в деле, надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Реалсервис" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании открытого акционерного общества "ЭНЕКС" несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 13.02.2017 требования общества с ограниченной ответственностью "Реалсервис" признаны обоснованными, в отношении открытого акционерного общества "ЭНЕКС" введена процедура наблюдения.

Решением суда от 07.08.2017 в отношении открытого акционерного общества "ЭНЕКС" открыто конкурсное производство.

Открытым акционерным обществом "ЭНЕКС" (далее - подрядчик) и акционерным обществом "Ивэлектроналадка" (далее - субподрядчик) заключен договор подряда (далее - договор) был заключен договор от 28.12.2012 N 215 на выполнение пусконаладочных работ при строительстве энергоблока 3.1 Нижневартовской ГРЭС.

В рамках указанного договора ответчик выполнил работы, а должник принял работ на сумму 40 094 381 рублей 02 копеек. Объем выполненных ответчиком работ подтвержден двухсторонними актами сдачи-приемки работ формы КС-2, справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3.

Открытое акционерное общество "ЭНЕКС" оплатило выполненные работы частично в размере 24 558 995 рублей 16 копеек, в связи с чем, задолженность по договору составляет 15 535 385 рублей 86 копеек.

Решением Арбитражного суда города Москвы 14.09.2016 по делу N А40-51225/16 с должника в пользу ответчика взысканы денежные средства в размере 18 383 929 рублей 50 копеек из них: 15 535 385 рублей 86 копеек сумма основного долга, 2 736 094 рублей 70 копеек, сумма неустойки, а также 112 449 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

По исполнительному листу от 24.10.2016 N ФС 015759100 с должника в пользу ответчика 09.12.2016 взысканы денежные средства в размере 384 120 рублей 69 копеек и 15.12.2016 взысканы денежные средства в размере 1 262 861 рублей 80 копеек, а всего взыскано 1 646 982 рублей 29 копеек.

Полагая, что указанные платежи являются недействительными на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий должника обратился в арбитражный суд с заявлением о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности.

При рассмотрении обособленного спора суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно статье 129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

Согласно части 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Согласно статье 61.3 Закон о банкротстве, сделка совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

По правилам главы Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

Если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется (пункты 9.1 и 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63)

В перечень обстоятельств подлежащих доказыванию согласно статьям 61.3, 61.4 Закон о банкротстве входит:

* совершение сделки после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

* факт оказания большего предпочтения или возможности оказания большего предпочтения в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности;

- факт совершения сделки вне рамок обычной хозяйственной деятельности.

Из материалов дела следует, что заявление о признании открытого акционерного общества "ЭНЕКС" банкротом принято к рассмотрению определением Арбитражного суда Краснодарского края от 21.10.2016, оспариваемые платежи совершены в период с 09.12.2016 по 15.12.2016, то есть после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) должника

Также установлен факт оказания предпочтения в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности, предусмотренной Законом о банкротстве, который подтверждается тем, что на момент совершения оспариваемого платежа имелись кредиторы, обязанность по уплате задолженности которых возникла ранее оспариваемых платежей:

- определением Арбитражного суда Ярославской области от 25.10.2013 по делу N А82-10965/2013 было утверждено мировое соглашение, в соответствии с которым открытое акционерное общество "ЭНЕКС" обязалось погасить задолженность на сумму 471 147 рублей 76 копеек.

- решением Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2014 по делу N А40-27653/2014 с открытого акционерного общества "ЭНЕКС" взыскана задолженность в пользу НЦ "Центр инновационных энергетических технологий" в размере 1 500 тыс. рублей.

- решением Арбитражного суда Чувашской Республики от 11.08.2014 по делу N А79-4596/2014 с открытого акционерного общества "ЭНЕКС" взыскана задолженность в пользу общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Динамика" в размере 28 146 999 рублей.

- решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.09.2014 по делу N А40-151784/2013 с открытого акционерного общества "ЭНЕКС" взыскана задолженность в пользу открытого акционерного общества "Группа Е-4" в размере 1 109 480 рублей 14 копеек.

- решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2014 по делу N А40-101174/2014 с открытого акционерного общества "ЭНЕКС" взыскана задолженность в пользу открытого акционерного общества "Электроцентроналадка" в размере 3 241 21 рублей 56 копеек.

- решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2014 по делу N А40-161564/2014 с открытого акционерного общества "ЭНЕКС" взыскана задолженность в пользу общества с ограниченной ответственностью "Энергофорсаж" в размере 385 975 рублей 87 копеек.

Таким образом, открытое акционерное общество "ЭНЕКС" имело неисполненные обязательства перед иными кредиторами, что подтверждается вступившими в законную силу судебными актами, принятыми в рамках дела о банкротстве.

Кроме того, у должника имелись следующие неисполненные обязательства:

- с 19.08.2014 перед ООО "Аркада" на сумму 40 854 065,03 руб. по договору N 78СП-11ТЛК от 19.08.2014;

- 13.05.2014 перед ООО "Диагност" на сумму 1 591 619, 57 руб. по договору N 21СП/11ТЛК от 13.05.2014;

- с 13.05.2014 перед ООО "Глобалэнергопром" на сумму 9 917 492,43 руб. по договору N 23СПЛ1ТЛК от 13.05.2014;

- с 30.07.2014 перед ООО "КНТ-Строй" на сумму 8 033 459,48 руб. по договору поставки N 83СП/11ТЛК от 30.07.2014;

- с 20.11.2014 перед Филиалом "Газпромбанк" (акционерное общество) "Южный" на сумму 6 470 712 310,69 руб. на основании кредитных соглашении и банковских услуг и другие.

Указанная задолженность в последующем включена в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "ЭНЕКС".

Таким образом, материалами дела подтверждается, что в результате оспариваемой сделки ответчик получил преимущественное удовлетворение своих требований перед иными кредиторами должника.

Суд первой инстанции пришел к верному выводу, что оспариваемое конкурсным управляющим перечисление денежных средств произведено с нарушением установленной Законом о банкротстве очередности и привело к предпочтительному удовлетворению требований одного кредитора перед другими кредиторами.

Удовлетворение требований отдельного кредитора, относящихся к одной очереди, также является недопустимым, так как в указанном случае нарушается принцип пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

В силу пункта 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки должника, направленные на исполнение обязательств, по которым должник получил равноценное встречное исполнение обязательств непосредственно после заключения договора, могут быть оспорены только на основании пункта 2 статьи 61.2 настоящего Федерального закона. Относительно применения пункта 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве в абзаце 3 пункта 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что названная норма права распространяется на сделки по исполнению обязательств, которые были совершены непосредственно после заключения договора (в частности, на сделки розничной купли-продажи).

Таким образом, для применения указанной нормы необходимо, чтобы исполнение встречного обязательства было одномоментным, следовало непосредственно после заключения договора с учетом отсутствия временного периода между совершением сделки и получением должником встречного исполнения. Суд не установил этого признака. Из фактических обстоятельств дела следует, что спорный платеж произведен по истечении определенного периода после выполнения работ ответчиком. Таким образом, в рассматриваемом случае пункт 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве не подлежит применению.

Доводы апелляционной жалобы о совершении платежей в рамках обычной хозяйственной деятельности судом отклоняются исходя из следующего.

В пункте 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 разъяснено, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

В данном случае платежи списаны со значительной просрочкой в рамках исполнительного производства.

Из изложенного следует, что спорные платежи не могут быть квалифицированы как совершенные в ходе обычной хозяйственной деятельности, в предусмотренном порядке и в сроки.

В соответствии с требованиями статьи 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Поскольку недействительная сделка не влечет юридических последствий и недействительна с момента ее совершения (пункт 1 статьи 167 ГК РФ), а ничтожная сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом (пункт 1 статьи 166 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой Ш.1 Закона о банкротстве, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Кодекса об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

Из материалов дела следует, что открытое акционерное общество "ЭНЕКС" перечислило по платежному ордеру от 09.12.2016 N 101488 денежные средства в размере 384 120,69 руб., от 15.12.2016 N 101488 - 1 262 861,80 руб., в связи с чем, сумма перечисленных открытым акционерным обществом "ЭНЕКС" ответчику денежных средств подлежит возврату в конкурсную массу путем взыскания с ответчика, а задолженность открытого акционерного общества "ЭНЕКС" подлежит восстановлению перед акционерным обществом "Ивэлектроналадка" в сумме 1 646 982 рублей 29 копеек.

Конкурсный управляющий также просил взыскать с акционерного общества "Ивэлектроналадка" в пользу открытого акционерного общества "ЭНЕКС" проценты за пользование денежными средствами в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса РФ на сумму долга в размере 1 646 982 рублей 29 копеек начисляя их за период с момента вступления в силу определения суда о признании сделки недействительной по день фактического исполнения обязательства по уплате основного долга.

Согласно пункту 29.1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 если суд признал на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве недействительными действия должника по уплате денег, то проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 Кодекса) на сумму, подлежащую возврату кредитором должнику, на основании пункта 2 статьи 1107 Кодекса подлежат начислению с момента вступления в силу определения суда о признании сделки недействительной, если не будет доказано, что кредитор узнал или должен был узнать о том, что у сделки имеются основания недействительности в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве, ранее признания ее недействительной - в последнем случае указанные проценты начисляются с момента, когда он узнал или должен был узнать об этом.

Согласно пункту 48 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" сумма процентов, подлежащих взысканию по правилам статьи 395 Кодекса, определяется на день вынесения решения судом исходя из периодов, имевших место до указанного дня. Проценты за пользование чужими денежными средствами по требованию истца взимаются по день уплаты этих средств кредитору. Одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до момента фактического исполнения обязательства (пункт 3 статьи 395 Кодекса). При этом день фактического исполнения обязательства, в частности уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

Возможность предъявления требования о взыскании процентов на сумму денежных средств, подлежащих возврату в качестве последствия недействительности сделки одновременно с предъявлением требования о признании сделки недействительной в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) подтверждается правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда РФ от 17.08.2017 N 305-ЭС17-3817 по делу N А40-214329/2014.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к верному выводу о правомерности взыскания с акционерного общества "Ивэлектроналадка" в пользу открытого акционерного общества "ЭНЕКС" проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие начислению на сумму 1 646 982 рублей 29 копеек по ключевой ставке Банка России, действовавшей в соответствующие периоды, с момента вступления в силу определения суда о признании сделки недействительной до момента фактического исполнения.

С учетом изложенного требования конкурсного управляющего являются обоснованными и правомерно удовлетворены в полном объеме.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в дело доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.07.2019 по делу N А32-31848/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Емельянов

Судьи

Д.В. Николаев Н.В. Сулименко