Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2019 г. N 15АП-15548/19

город Ростов-на-Дону

29 сентября 2019 г.

дело N А32-27414/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 сентября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Емельянова Д.В.,

судей Д.В. Николаева, Н.В. Сулименко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Булатовой К.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Экострой": представителя Безбородовой М.Н. по доверенности от 24.06.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Экострой"

на определение Арбитражного суда Краснодарского края

от 17.07.2019 по делу N А32-27414/2017 об отказе в передаче объекта незавершенного строительства

по заявлению конкурсного управляющего Карташова Виктора Николаевича

в рамках деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "Лагуна" (ИНН 2308063864 ОГРН 1022301212911),

принятое в составе судьи Назаренко Р.М.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о банкротстве ООО "Лагуна" (далее - должник) в Арбитражный суд Краснодарского края обратился конкурсный управляющий должника Карташова Виктора Николаевича с заявлением в целях погашения требований участников строительства ООО "Лагуна", в котором просил передать права застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу "Центральная усадьба".

Определением суда от 17.07.2019 по делу N А32-27414/2017 отказано в удовлетворении требований.

Не согласившись с определением суда от 1317.07.2019 по делу N А32-27414/2017, общество с ограниченной ответственностью "Экострой" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что поведение конкурсного кредитора АО "Кубанская управляющая компания" при рассмотрении судом заявления о погашении требований участников строительства ООО "Лагуна" передать права застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу "Центральная усадьба" следует расценивать как недобросовестное, единственной целью которого было навредить имущественным правам и интересам ООО "Экострой". Апеллянт указывает, что не был надлежащим образом уведомлен о времени и месте рассмотрения заявления.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Краснодарского края от 17.07.2019 по делу N А32-27414/2017 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО "Крайинвестбанк" просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу акционерное общество "Кубанская управляющая компания" указало на рассмотрение жалобы на усмотрение суда, в отсутствие представителя.

В отзыве на апелляционную жалобу кредитор Краев В.В. просит обжалуемое определение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий ООО "Лагуна" Карташов В.Н. просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Также управляющим заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия лиц, участвующих в деле, надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью "Экострой" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя заявителя жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением суда от 07.07.2017 в отношении должника возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве).

Определением суда от 23.10.2017 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Рыбаченко Виктор Николаевич, к делу применены правила параграфа 7 главы 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закона о банкротстве).

Решением суда от 09.06.2018 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Карташов Виктор Николаевич.

Конкурсный управляющий должника Карташова Виктора Николаевича обратился в арбитражный суд с заявлением в целях погашения требований участников строительства ООО "Лагуна", в котором просил передать права застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу "Центральная усадьба".

При рассмотрении заявления суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Федеральным законом от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрена возможность погашения задолженности застройщика (юридического лица, в том числе жилищно-строительного кооператива или индивидуального предпринимателя, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования) третьими лицами и участниками строительства.

Данная возможность может быть реализована в целях обеспечения передачи объекта незавершенного строительства или жилых помещений.

В соответствии с п. 1 ст. 201.10 Закона о банкротстве в ходе финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства в случае наличия у застройщика объекта незавершенного строительства арбитражный управляющий не ранее чем через один месяц и не позднее чем через два месяца с даты его утверждения обязан вынести на рассмотрение собрания участников строительства вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу (передача объекта незавершенного строительства).

Согласно п. 3 ст. 201.10 Закона о банкротстве передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена при одновременном соблюдении следующих условий:

1) стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, либо тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи;

2) имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, требований кредиторов первой и второй очереди или на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи;

3) в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи;

4) после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи). С согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения;

5) объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности; земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве;

6) участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.

Пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве предусмотрено, что если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства и (или) третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.

В ходе рассмотрения дела установлено, что ООО "Лагуна" является застройщиком жилого комплекса "Центральная Усадьба" Литер 1, 2, 3, расположенного на земельном участке с кадастровым (или условным) номером 23:31:0313046:4 площадью 9780 кв.м., по адресу: Краснодарский край, г. Тимашевск, ул. Свободная, 190.

Строительство указанных объектов начато ООО "Лагуна" на основании разрешения на строительство от 27.09.2012 N 23532101-11-11-37, выданной администрацией Тимашевского городского поселения Тимашевского района, срок действия разрешения продлен до 27.07.2019. В отношении жилых помещений, проектируемых в указанных строящихся многоквартирных жилых домах, ООО "Лагуна" заключались договоры об участии в долевом строительстве, что послужило основанием для применения к банкротству должника правил о банкротстве застройщиков.

В Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю первый договор участия в долевом строительстве по объекту зарегистрирован 29.09.2014.

Срок исполнения обязательств ООО "Лагуна" по договорам участия в долевом строительстве установлен на 30.05.2016., неоднократно переносился, последний срок (указан в ежеквартальной отчетности застройщика за 2 квартал 2017 г.) 27.08.2017.

Право собственности на земельный участок с кадастровым номером 23:31:0313046:4 площадью 9780 кв.м. принадлежит муниципальному образованию города Тимашевска, земельный участок находиться в аренде сроком до 05 ноября 2018 года.

Согласно данным акта экспертизы N 22-18/190 от 25.10.2018 общая стоимость работ, необходимых для завершения строительства объекта капитального строения "Жилой комплекс "Центральная усадьба" Краснодарский край, г. Тимашевск, ул. Свободная, 190 составляет 139 655 938,27 руб., в том числе:

- литер N 1, 2 секция N 1, секция N 2 (на 96 квартир суммарно) - 74 725 728,27 руб., в том числе НДС 18% (приложение N 2 Акта экспертизы N 22-18/190 от 25.10.2018);

- литер N 3, секция N 1, секция N 2 (на 50 квартир суммарно) - 64 930 210 руб., в том числе НДС 18% (приложение N 2 Акта экспертизы N 22-18/190 от 25.10.2018).

Срок для окончания строительства с учетом степени готовности объекта не определен.

В соответствии с данными, содержащимися в отчетах оценщика о правах застройщика на объекты незавершенного строительства общая сумма прав застройщика должника на объекты незавершенного строительства на 04.12.2018 составляет (округленно): 124 790 000 руб. без учёта НДС.

В том числе дифференцированная стоимость объекта оценки (без учета НДС):

1. Объект незавершенного строительства, Литер 1 - 57 590 000,00 руб.

2. Объект незавершенного строительства, Литер 2 - 57 567 000,00 руб.

3. Объект незавершенного строительства, Литер 3 - 9 633 000,00 руб.

В вышеуказанном объекте предусмотрено 146 квартир, при подготовке заключения включены в реестр требований о передаче жилого помещения в отношении 125 квартир, при этом отсутствуют права нескольких участников строительства на одно и то же жилое помещение.

Установлено, что в реестре требований кредиторов должника требования первой очереди отсутствует. Требования второй очереди реестра требований кредиторов составляют 53 900,00 руб. (ФНС России).

В реестре требований кредиторов должника учтены требования кредиторов третьей очереди в размере 56 717 330,39 руб. (основной долг), 1 812 731,00 руб. (штрафные санкции).

Требования участников строительства, включенные в реестр требований должника о передаче жилых помещений составляют в совокупности размер 178 276 256,61 руб.

30.01.2019 состоялось собрание участников строительства должника, по итогам которого приняты следующие решения:

1. принято решение о передаче объекта незавершенного строительства;

2. принято решение о создании жилищно-строительного кооператива;

3. принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок ЖСК "Центральная усадьба" в порядке статьи 201.10 Закона о банкротстве.

Сумма, необходимая для погашения задолженности по текущим платежам и определяемая в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве на дату направления заявления составляет 2 303 128 руб.

Из материалов дела следует, что для проверки соблюдения положений пункта 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве на специальный банковский счет должника денежные средства не поступали.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В нарушение указанной нормы заявитель не представил доказательств наличия оснований для удовлетворения заявленного требования.

В соответствии со статьей 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что в удовлетворении заявленного требования конкурсного управляющего должника необходимо отказать.

Доводы апелляционной жалобы о ненадлежащем извещении ООО "Экострой" о времени и месте судебного разбирательства, а также о нарушении прав и законных интересов общества представлением ОА "Кубанская управляющая компания" отзыва на заявление, подлежат отклонению исходя из следующего.

В случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд согласно части 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил (часть 3 статьи 48 АПК РФ).

В данном случае представление ОА "Кубанская управляющая компания" отзыва на заявление не представляет собой злоупотребление правом, поскольку совершено до вступления в законную силу определение о замене кредитора.

Кроме того, из материалов дела следует, что правопредшественник заявителя апелляционной жалобы - ОА "Кубанская управляющая компания" надлежащим образом уведомлено о времени и месте судебного разбирательства.

С учетом положений части 3 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для вывода о ненадлежащем извещении ООО "Экострой" у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в дело доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.07.2019 по делу N А32-27414/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Емельянов

Судьи

Д.В. Николаев Н.В. Сулименко