Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2019 г. N 02АП-6148/19

г. Киров

04 октября 2019 г.

Дело N А28-11373/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 октября 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дьяконовой Т.М.,

судей Кормщиковой Н.А., Шаклеиной Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Калининым А.Ю.,

при участии в судебном заседании:

представителя уполномоченного органа - Кротовой Г.Е., действующей на основании доверенности от 18.03.2019,

конкурсного управляющего должником Малыгина А.В., представителя конкурсного управляющего - Алалыкина Д.В., действующего на основании доверенности от 20.11.2017,

представителя Министерства лесного хозяйства Кировской области Коротышевой Т.В., действующей на основании доверенности от 09.01.2019,

представителя Министерства имущественных отношений и инвестиционной политики Кировской области от 28.12.2018 (до перерыва в заседании 25.09.2019),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области

на определение Арбитражного суда Кировской области от 13.06.2019 по делу N А28-11373/2010, принятое судом в составе судьи Хорошевой Е.Н.,

по заявлению Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области

о разрешении разногласий в рамках дела о банкротстве Кировского областного государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, "Кировлес" (ИНН 4345217040, ОГРН 1074345062461)

установил:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Кировского областного государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, "Кировлес" (далее - должник, КОГУП "Кировлес") Управление Федеральной налоговой службы по Кировской области (далее - уполномоченный орган, ФНС) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о разрешении разногласий, связанных с дальнейшими действиями в отношении имущества КОГУП "Кировлес", в котором просило исключить из перечня имущества, предлагаемого к передаче кредиторам должника в качестве отступного, здание конторы (2 этаж) 000000001, здание конторы (1 этаж) 000000590, помещение в здании конторы (1 этаж) 000000406, помещение в здании конторы на 1 этаже (N 35-39, 48-67) 000000588, сервер IBM Е5504 ОС инв. N 1011264 (г. Киров, пер. Автотранспортный, д.4); ПСХ п. Быстрица инв. N 1011264, гараж на 2 автомашины инв. N 1010008, гараж кирпичный инв. N 1010947, деревообрабатывающую мастерскую инв. N 1010617, склад-навес инв. N 1011781, нижний склад N 1010946, сушилку инв. N 1010909;2.6, котел водогрейный КВ-0,2 инв. N1385059, подстанцию КТП-250 инв. N1380867, пожарно-наблюдательную вышку инв. N1011080; 2.9, электролинию инв. N 1200338; пожарно-химическую станцию инв. N 1011617, теплотрассу инв. N 1100027 п. Лянгасово; административное здание инв. N00000040 г. Слободской, и продолжить реализацию указанного выше имущества должника в порядке и на условиях, утвержденных решением собрания кредиторов от 17.08.2018.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 13.06.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ФНС, не согласившись с принятым определением, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, заявленные требования удовлетворить.

По мнению заявителя, предложенная уполномоченным органом продажа спорного имущества наиболее соответствует цели конкурсного производства, которое направлено на максимальное удовлетворение требований кредиторов за счет денежных средств, поступающих в конкурсную массу от продажи имущества должника. Доля стоимости спорного имущества в составе имущества, передаваемого в качестве отступного, составляет 77,5%. Это дорогостоящие и ликвидные активы, а условия, на которых предложено их продавать, экономически целесообразны. Дальнейшая продажа имущества направлена на защиту прав и законных интересов уполномоченного органа, перед которым должник имеет задолженность по текущим обязательным платежам в бюджет в размере 165 млн. руб. Продолжение реализации ликвидного имущества соответствует цели достижения эффективности конкурсного производства в отношении должника и является экономически целесообразным, позволяет частично погасить требования уполномоченного органа по текущим платежам. В соответствии со статьей 8 НК РФ требования уполномоченного органа по обязательным платежам не могут погашаться в неденежной форме, в связи с чем УФНС письмом от 13.02.2019 отказалось от принятия имущества должника путем отступного. Иные кредиторы также не выразили согласия на погашение своих требований путем отступного, в связи с чем в соответствии с п.1 статьи 148 Закона о банкротстве все нереализованное имущества должника безвозмездно перейдет учредителю или органам местного самоуправления, что повлечет невозможность удовлетворения требований уполномоченного органа, который представляет в деле о банкротстве должника интересы Российской Федерации, следовательно, Ццль конкурсного производства - максимальное удовлетворение требований кредиторов, не будет достигнута.

Конкурсный управляющий в отзыве указывает, что прямая передача имущества должника путем отступного согласно пункту 9 статьи 142 Закона о банкротстве является способом погашения требований кредиторов должника и не нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также иных лиц. Просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Министерство лесного хозяйства Кировской области (далее - кредитор, Министерство) в отзыве просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на то, что принятие собранием кредиторов решения о включении спорного имущества в перечень, предлагаемый к передаче кредиторам должника в качестве отступного без проведения торгов, не нарушает интересы всех кредиторов. Фактов прямой передачи имущества в качестве отступного без предварительного выставления его на торги не допущено, оснований для удовлетворения заявления налогового органа не имеется.

Судебное заседание 26.08.2019 было отложено на 25.09.2019.

В судебном заседании 25.09.2019 объявлен перерыв до 01.10.2019.

В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в составе суда произведена замена судьи Сандалова В.Г. в связи с нахождением в отпуске на судью Шаклеину Е.В.

После перерыва судебное заседание продолжено.

Законность определения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Кировской области от 19.10.2011 КОГУП "Кировлес" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Перминов Владимир Анатольевич.

Определением арбитражного суда от 05.11.2014 Перминов Владимир Анатольевич отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего КОГУП "Кировлес", конкурсным управляющим утвержден Малыгин Андрей Витальевич.

27.07.2018 состоялось собрание кредиторов, на котором кредиторы, обладающие 100% голосов от числа голосов кредиторов и уполномоченного органа, присутствующих на собрании кредиторов, приняли решение о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса: "Внесение дополнений в Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должника".

По предложению кредитора - Министерства лесного хозяйства Кировской области в работе собрания кредиторов был объявлен перерыв до 15-00 час. 17.08.2018.

17.08.2018 собрание кредиторов было продолжено.

Согласно протоколу собрания кредиторов от N 29 (т. 1 л.д. 21-24) от 17.08.2018 кредиторами рассмотрен дополнительный вопрос N 4 "Внесение дополнений в Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должника.

Представитель уполномоченного органа предложил дополнить раздел IX Положения о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должника "Публичное предложение" пунктом 9.13, предусматривающим, что в связи с достижением минимально допустимой для кредиторов цены реализации имущества должника, собранием кредиторов от 27.07.2018 (17.08.2018) принято следующее решение: по завершению периода проведения торгов с 21.07.2018 по 19.08.2018 остановить торги по реализации следующего имущества должника: 1. SBR013-18001190001.1: 1.1 Здание конторы (2-й этаж), 000000001; 1.2 Здание конторы (1 этаж), 000000590; 45046800.00 18018720.00 6; 1.3 Помещения в здании конторы на 1 этаже, 000000406; 1.4 Помещения в здании конторы на 1 этаже (N 35-39,48-67), 000000588; 1.5 Сервер IBM E5504 QC, инв. N 000000629; г. Киров, Автотранспортный пер., д.4; 2. SBR013-18001190001.2: 2.1 ПХС п. Быстрицкий, инв. N1011264, Гараж на 2 автомашины, инв. N1010008, Гараж кирпичный, инв. N1010947; 2.2 Деревообрабатывающая мастерская, инв.N1010617; 2.3 Склад-навес, инв. N1011781; 2.4 Нижний склад N1010946; 2.5 Сушилка, инв. N1010909; 2.6 Котел водогрейный КВ-0,2 инв. N1385059; 2.7 Подстанция КТП-250, инв.N1380867; 2.8 Пожарно-наблюдательная вышка, инв. N1011080; 2.9 Электролиния, инв. N 1200338; 9974475.00 3989790.00; 3. SBR013-18001190001.6: 6.1 Пожарно-химическая станция, инв.N1011617; 6.2 Теплотрасса, инв.N1100027; п. Лянгасово 2274930.00 909972.00; 4. SBR013-18001190001.9: Административное здание, инв. N00000040; г. Слободской 4562100.00 1824840.00.

Дальнейшая реализация имущества осуществляется посредством публичного предложения, в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 Закона о банкротстве.

Начальная цена продажи имущества должника устанавливается в размере цены действующей на последнем этапе торгов посредством публичного предложения (далее - начальная цена).

Величина снижения начальной цены продажи имущества должника является фиксированной для всех периодов проведения торгов и составляет 0,1% от начальной цены.

Срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена - 30 календарных дней.

Минимальная цена продажи имущества (цена отсечения) - 99,7% от начальной цены.

Условия участия в продаже имущества должника посредством публичного предложения, принятие решения о допуске заявителя к участию в торгах, порядок определения победителя торгов осуществляется в порядке, установленном Законом о банкротстве и настоящим Положением о порядке, сроках и об условиях продажи имущества КОГУП "Кировлес".

Представитель конкурсного кредитора Министерства лесного хозяйства Кировской области Коротышева Т.В. и предложила внести следующие изменения в дополнения представленные уполномоченным органом: - Остановить торги по реализации вышеуказанного имущества непосредственно после принятия собрание кредиторов настоящего решения, т.е. 17.08.2018 г. Дополнить редакцию, представленную уполномоченным органом следующим положением: "конкурсному управляющему приступить к организации торгов и размещению соответствующих сообщений после 17.09.2018".

Большинством голосов (71,66%) по дополнительному вопросу N 4 повестки собрания принято решение о внесении дополнений в Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должника в редакции, предложенной Министерством лесного хозяйства в Кировской области.

17.08.2018 конкурсному управляющему поступило требование Министерства (т. 1 л.д. 46) о проведении внеочередного собрания кредиторов КОГУП "Кировлес" с повесткой дня об определении представителя собрания кредиторов, об утверждении нового порядка продажи имущества КОГУП "Кировлес".

Внеочередное собрание кредиторов по требованию Министерства назначено на 07.09.2018 (т. 1 л.д. 47).

На внеочередном собрании кредиторов от 07.09.2018 (19.10.2018 с учетом перерыва в собрании) вопрос об утверждении нового порядка продажи имущества КОГУП "Кировлес" снят с повестки дня собрания кредиторов (протокол собрания кредиторов N 30 - т. 1 л.д. 48-53).

Конкурсным управляющим очередное собрание кредиторов с повесткой о дальнейших действиях в отношении имущества должника назначено на 16.11.2018 (перерыв до 21.12.2018), на котором в соответствии с протоколом N 31 (т. 1 л.д. 54-60) большинством голосов принято решение об утверждении предложения о порядке предоставления отступного и включении ранее снятого с торгов имущества в перечень имущества, предлагаемого к передаче кредиторам в качестве отступного, без проведения дополнительных торгов в порядке, определенном решением собрания кредиторов от 17.08.2018.

Уполномоченный орган, не согласившись с принятым решением, считая, что реализация спорного имущества должна быть продолжена, обратился в Арбитражный суд Кировской области за разрешением возникших разногласий.

Суд первой инстанции, рассмотрев заявленные требования, пришел к выводу об отсутствии признаков злоупотребления правом, равно как и нарушения прав и законных интересов кредиторов, должника либо лиц, участвующих в деле, при принятии решения о передаче спорного имущества кредиторам должника в качестве отступного, без проведения дополнительных торгов, в связи с чем разрешил разногласия, связанные с дальнейшими действиями по реализации имущества КОГУП "Кировлес", и указал продолжить реализацию имущества должника - КОГУП "Кировлес", в порядке и на условиях, определенных решением собрания кредиторов от 21.12.2018.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает определение суда подлежащем отмене, исходя из нижеследующего.

По пункту 1 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (Банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. По результатам рассмотрения указанных заявлений, ходатайств и жалоб арбитражный суд выносит определение. Данное определение может быть обжаловано в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Уполномоченным органом заявлены к разрешению судом разногласия о порядке реализации имущества должника.

Исходя из задач конкурсного производства как ликвидационной процедуры - достижение максимального экономического эффекта при удовлетворении требований кредиторов должника, достигаемого обеспечением баланса между затратами на проведение процедуры конкурсного производства (как финансовыми, так и временными) и ожидаемыми последствиями в виде размера удовлетворенных требований, конкурсный управляющий должника должен совершить все необходимые и зависящие от него действия, направленные на максимальное удовлетворение требований кредиторов при соблюдении указанного баланса.

Согласно пункту 3 статьи 139 Закона о банкротстве, регулирующей продажу имущества должника в конкурсном производстве, продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, с особенностями, предусмотренными настоящей статьей.

Так в силу пункта 4 статьи 139 Закона о банкротстве в случае, если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае не заключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 21 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016, по общему правилу, в случае, если специальный порядок реализации имущества должника путем проведения нескольких последовательных торгов, в том числе посредством публичного предложения (ст. 110, 111, 139 Закона о банкротстве), не привел к реализации этого имущества ввиду отсутствия спроса, оно может быть передано кредиторам в качестве отступного.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.06.2013 N 15419/12, по общему правилу имущество должника подлежит продаже в рамках строго установленной процедуры, допускающей возможность проведения нескольких последовательных торгов (две процедуры торгов на повышение и последующая процедура торгов на понижение - публичное предложение), и только в случае, если все эти торги не состоятся, имущество может быть передано кредиторам в качестве отступного (ст. 110, 111, 139, п.п. 8 и 9 ст. 142 и п. 1 ст. 148 Закона о банкротстве).

Данная последовательная процедура реализации имущества, устанавливающая запрет на прямую передачу имущества в качестве отступного без предварительного выставления его на все необходимые торги, обусловлена необходимостью точного, справедливого и не вызывающего разногласий между кредиторами и иными участниками конкурсного процесса, способа определения цены имущества в целях соблюдения вышеуказанных принципов очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов для соблюдения прав и законных интересов должника, его конкурсных и текущих кредиторов, учредителей (собственников имущества должника - унитарных предприятий), а также кредиторов, чьи требования подлежат удовлетворению за счет оставшегося имущества.

В рассматриваемом случае решение собрания кредиторов от 21.12.2018 о реализации имущества должника путем отступного без проведения публичного предложения нарушает порядок продажи имущества должника, установленного Законом о банкротстве.

Поскольку продажа имущества посредством публичного предложения не осуществлялась, а кредиторы 21.12.2018 приняли решение о реализации имущества без проведения указанных торгов, разногласия, заявленные уполномоченным органом, подлежали разрешению судом первой инстанции с указанием на продолжение реализации имущества должника в виде публичного предложения на условиях, определенных на собрании кредиторов 17.08.2018, что соответствует выше изложенным нормам права.

Кроме того, при принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не учтено, что в дополнении к заявлению о разрешении разногласий от 16.05.2019 N 18-22/07468 (т.2 л.д.28) уполномоченный орган сообщил, что срок направления кредиторами согласия на погашение своих требований путем предоставления отступного истек, кредиторы согласия на погашение своих требований не выразили, в связи с чем в силу пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве все нереализованное имущество безвозмездно перейдет учредителю - Министерству имущественных отношений и инвестиционной политики или органам местного самоуправления, что повлечет невозможность удовлетворения требований уполномоченного органа по текущим платежам, которые составляют более 165 млн. руб. и цель конкурсного производства - максимальное удовлетворение требований кредиторов не будет достигнута.

Уполномоченный орган указал, что дальнейшая реализация спорного имущества в порядке и на условиях, утвержденных решением собрания кредиторов от 17.08.2018, наиболее соответствует цели конкурсного производства, которая направлена на максимальное удовлетворение требований кредиторов за счет денежных средств, поступивших в конкурсную массу от продажи имущества и даст наибольший экономический эффект в процедуре банкротства, с учетом того, что доля стоимости спорного имущества в составе имущества, передаваемого в качестве отступного, составляет 77,5 %, причем это дорогостоящие и ликвидные активы, а условия, на которых их предложено продавать, экономически целесообразны.

Данные доводы уполномоченного органа рассмотрены судом апелляционной инстанции и признаны обоснованными.

Факт отсутствия согласия кредиторов на погашение своих требований путем предоставления отступного лицами, участвующими в деле, не опровергнут.

Доказательства невозможности дальнейшей реализации спорного имущества в связи с отсутствием спроса суду не представлены.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что обжалуемое определение вынесено судом первой инстанции при несоответствии выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, что в силу пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской является основанием для отмены судебного акта с принятием нового судебного акта об удовлетворении требований уполномоченного органа.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (пункт 2), 270 (пункт 3 части 1), 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кировской области от 13.06.2019 по делу N А28-11373/2010 изменить, пункт второй резолютивной части определения изложить следующей редакции:

исключить из перечня имущества, предлагаемого к передаче кредиторам должника в качестве отступного, следующее имущество: здание конторы (2 этаж) 000000001, здание конторы (1 этаж) 000000590, помещение в здании конторы (1 этаж) 000000406, помещения в здании конторы на 1 этаже (N 35-39, 48-67) 000000588, сервера IBM Е5504 ОС инв. N 1011264 (г. Киров, пер. Автотранспортный, д.4); ПСХ п. Быстрица инв. N 1011264, гараж на 2 автомашины инв. N 1010008, гараж кирпичного инв. N 1010947, деревообрабатывающую мастерскую инв. N 1010617, склад-навес инв. N 1011781, нижний склад N 1010946, сушилка инв. N 1010909;2.6, котел водогрейный КВ-0,2 инв. N1385059, подстанция КТП-250 инв. N1380867, пожарно-наблюдательная вышка инв. N1011080; 2.9, электролиния инв. N 1200338; пожарно-химическая станция инв. N 1011617, теплотрасса инв. N 1100027 п. Лянгасово; административное здание инв. N00000040 г. Слободской.

Продолжить реализацию данного имущества в порядке и на условиях, определенных решением собрания кредиторов от 17.08.2018.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Т.М. Дьяконова

Судьи

Н.А. Кормщикова Е.В. Шаклеина