Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2019 г. N 17АП-1604/19

г. Пермь

24 октября 2019 г.

Дело N А60-54470/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 октября 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Макарова Т.В.,

судей Мармазовой С.И., Нилоговой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Малышевой Д.Д.,

при участии:

от конкурсного кредитора, ООО "Атомстройкомплекс-Промышленность" - Сиденко А.Ф., доверенность от 03.04.2019, паспорт;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы

конкурсного управляющего Лиханова Алексея Юрьевича,

конкурсных кредиторов: ООО "Атомстройкомплекс - Промышленность", Майер Ольги Викторовны, ООО "Метрополия",

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 09 августа 2019 года

о включении требований АКБ "Инвестиционный торговый банк" (ОГРН 1027739543182, ИНН 7717002773) в размере 238 700 740 руб. 46 коп. в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей Кожевниковой А.Г.

в рамках дела N А60-54470/2018

о банкротстве АО "БЗСК-Инвест" (ОГРН 1076671006180, ИНН 6671216707),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 27.09.2018 принято к производству поступившее в суд 20.09.2018 заявление общества с ограниченной ответственностью "Уралметстрой" о признании акционерного общества "БЗСК-Инвест" несостоятельным (банкротом).

Определением от 06.12.2018 требования общества "Уралметстрой" признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Хабибова Лилия Радиковна, член СОАУ "Меркурий".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 12.02.2019 в отношении должника введена процедура конкурсного производства, судом применены в отношении общества "БЗСК-Инвест" правила банкротства застройщиков, предусмотренных параграфом 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве). Исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника назначена Хабибова Лилия Радиковна.

Соответствующее объявление опубликовано в газете "Коммерсант" N 38 от 02.03.2019.

Определением от 18.03.2019 (резолютивная часть от 11.03.2019) конкурсным управляющим общества "БЗСК-Инвест" утверждена Кильмякова Роксана Ришатовна, член Ассоциации СОАУ "Меркурий".

В арбитражный суд 15.01.2019 поступило требование АКБ "Инвестиционный торговый банк" о включении в реестр требований кредиторов должника в сумме 238 800 740 руб. 46 коп., из которых 190 849 366 руб. 49 коп. основного долга, 47 879 373 руб. 97 коп. просроченных процентов за пользование кредитом за период по 16.11.2016 и 72 000 руб. возмещения судебных расходов, в качестве требований, обеспеченных залогом имущества должника:

- жилого дома, литер А, этажность: 3, подземная этажность: 1, площадь 454,4 кв. м, адрес: Екатеринбург, ул. Цыганская, д. 6 (пос. Совхозный), кадастровый номер: 66:41:0510071:47;

- земельного участка, категория земель: земли населенных пунктов, площадь: 1 000 кв. м, адрес: Екатеринбург, ул. Цыганская, д. 6 (пос. Совхозный), кадастровый номер: 66:41:0510071:0015.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 09.08.2019 требования АКБ "Инвестиционный торговый банк" включены в состав четвертой очереди реестра требований кредиторов АО "БЗСК-Инвест" в размере 238 700 740,46 руб., в том числе 190 849 366,49 руб. сумма просроченного основного долга, 47 879 373,97 руб. сумма просроченных процентов за пользование кредитом, 12 000 руб. расходы по оплате государственной пошлины, из них как обеспеченные залогом имущества должника:

Определение обжаловано в апелляционном порядке конкурсным управляющим Лихановым Алексеем Юрьевичем, и конкурсными кредиторами ООО "Атомстройкомплекс - Промышленность", Майер Ольгой Викторовной, ООО "Метрополия".

Конкурсный управляющий просит определение суда отменить, включить требования банка в размере 7 851 780 руб. 00 коп. в четвертую очередь реестра требований кредиторов АО "БЗСК-ИНВЕСТ", в качестве требований обеспеченных залогом имущества должника:

по договору ипотеки N 16/зн-13-173/4 от 31.01.2014, обеспечивающему обязательства ООО "Березовскстройинвест" по кредитному соглашению N 16/ВКЛ-13-173 от 02.12.2013 в размере 219 854 320 руб. 46 коп.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий ссылается на содержание пункта 20 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" и указывает, что из всего размера обязательств перед банком по договору поручительства N 16/пю-13-173/1 от 02.12.2013 в размере 238 800 740 руб. 46 коп. в соответствии с соглашением от 29.12.2017 прекращены предоставлением отступного обязательства в размере 18 946 420 руб.

Конкурсный кредитор ООО "Атомстройкомплекс-промышленность" в апелляционной жалобе просит определение суда от 09.08.2019 отменить, включить в реестр требования кредитора в размере оценки заложенного имущества, также указывая на прекращение обязательств из договора поручительства предоставлением отступного.

Конкурсный кредитор Майер О.В. в апелляционной жалобе просит определение суда от 09.08.2019 отменить, указывая на прекращение обязательств должника из договора поручительства предоставлением отступного.

Конкурсный кредитор ООО "Метрополия" в апелляционной жалобе просит определение суда от 09.08.2019 отменить, указывая на прекращение обязательств должника из договора поручительства предоставлением отступного.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ООО "Атомстройкомплекс-промышленность" Сиденко А.Ф. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, настаивал на том, что в реестр требования кредиторов могли быть включены требования банка в размере оценки заложенного имущества.

Иные лица, лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в их отсутствие.

Законность обжалованного судебного акта проверена арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и заслушав представителей Банка и должника, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, 02.12.2013 между АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) (кредитор) и ООО "Березовскстройинвест" (заемщик) заключено кредитное соглашение N 16/ВКЛ-13-173, согласно которому, Банк обязался открыть Заемщику кредитную линию с лимитом задолженности и предоставить в рамках кредитной линии заемные денежные средства. Договором об ипотеки АО "БЗСК-Инвест" передало в залог АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) недвижимое имущество:

- жилой дом, литер А, этажность: 3, подземная этажность: 1, площадь 454,4 кв. м, адрес: Екатеринбург, ул. Цыганская, д. 6 (пос. Совхозный), кадастровый номер: 66:41:0510071:47, который стороны оценили в 7 791 780 руб.;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, площадь: 1 000 кв. м, адрес: Екатеринбург, ул. Цыганская, д. 6 (пос. Совхозный), кадастровый номер: 66:41:0510071:0015, который стороны оценили в 60 000 руб.

Решением Ленинского районного суда Екатеринбурга от 05.09.2017 по делу N 2-1415/2017 (26) взыскано солидарно с АО "БЗСК-Инвест", ЗАО "Березовские строительные конструкции плюс", Фрибуса А.Р. в пользу АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) задолженность по кредитному соглашению N 16/ВКЛ-13-173 от 02.12.2013 в размере 238 728 740,46 руб., в том числе 190 849 366,49 руб. сумма просроченного основного долга, 47 879 373,97 руб. сумма просроченных процентов за пользование кредитом за период по 10.11.2016.

Обращено взыскание на заложенное недвижимое имущество, принадлежащее АО "БЗСК-ИНВЕСТ":

- жилой дом, литер А, этажность: 3, подземная этажность: 1, площадь 454,4 кв. м, адрес: Екатеринбург, ул. Цыганская, д. 6 (пос. Совхозный), кадастровый номер: 66:41:0510071:47, с установлением начальной продажной цены в размере 7 791 780 руб.;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, площадь: 1 000 кв. м, адрес: Екатеринбург, ул. Цыганская, д. 6 (пос. Совхозный), кадастровый номер: 66:41:0510071:0015, с установлением начальной продажной цены в размере 60 000 руб.

Решение вступило в законную силу, выдан исполнительный лист.

В материалы дела представлен заключенный между АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) (Залогодержатель) и АО "БЗСК-Инвест" (Залогодатель) Договор об ипотеке N 16/зн-13-173/4.

Согласно положениям ст. 408, п.1 ст. 810, п. 1 ст. 819 ГК РФ следует, что обязательства заемщика по возврату кредита прекращаются возвратом банку полученной суммы кредита в срок и в порядке, которые предусмотрены договором.

В соответствии с п.п. 1, 3 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом.

В соответствии с п. 1 ст. 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 данного закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

В абзаце шестом пункта 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что при решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

В силу пункта 18 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N. 1 (2017) оценочная стоимость заложенного имущества принимается во внимание на стадии рассмотрения вопроса об обоснованности требования залогового кредитора, носит, по своей сути, учетный характер и применяется в дальнейшем для целей отражения требования залогового кредитора в реестре, определения объема его прав при голосовании на собраниях кредиторов должника и при принятии решений в рамках процедур банкротства.

Из представленных заявителем в материалы дела документов следует, что залоговые обязательства, возникшие между АКБ "Инвестторгбанк" и АО "БЗСК-Инвест", подтверждены договорами залога, заключенными должником в обеспечение исполнения обязательств основного заемщика, предметы залога оценены сторонами на сумму 7 791 780 руб. и 60 000 руб. соответственно.

При этом суд пришел к выводу, что оснований для удовлетворения требований АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) о включении как обеспеченных залогом требований в общей сумме 238 800 740 руб. 46 коп. не имелось.

Однако судом первой инстанции было оставлено без внимания заключенное 29.12.2017 между АКБ "Инвестторгбанк" и АО "БЗСК-Инвест" дополнительное соглашение к договору поручительства N 16/пю-13-173/1 от 02.12.2013, в соответствии с которым банк принимает от АО "БЗСК-Инвест" в качестве отступного во исполнение обязательств по указанному договору поручительства права на объекты долевого строительства в Односекционном жилом доме с крышной газовой котельной, с офисами, с нежилыми помещениями кратковременного пребывания детей - ДДО (N 1 по г/п), со встроенно-пристроенной двухуровневой подземной автостоянкой (N 3 по г/п), расположенном на земельном участке площадью 2961 кв.м. (КН 66:41:0303009:178) по адресу: г. Екатеринбург, Верх-Исетский район, пер. Гаринский, 3, а именно:

- двухкомнатную квартиру N 55 (строительный), на 12 этаже, суммарной площадью 133,89 кв. м (с коэффициентом для лоджий равным 1);

- двухкомнатную квартиру N 57 (строительный), на 13 этаже, суммарной площадью 93,10 кв. м (с коэффициентом для лоджий равным 1).

В соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения от 27.12.2017 оно считается исполненным, в случае если за банком будут зарегистрированы права участника долевого строительства и залога прав на возводимый объект.

Между тем, представленная в материалы дела выписка из ЕГРН на жилой дом по адресу: г. Екатеринбург, Верх-Исетский район, пер. Гаринский, 3, (л.д. 71, 79, 86) указывает на то, что за банком зарегистрированы права собственности на вышеуказанные квартиры.

Таким образом, отступное было банком принято.

Согласно ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества.

В случае отступного первоначальное обязательство прекращается уплатой денежных средств или передачей имущества, при этом первоначальное обязательство прекращается в момент предоставления отступного.

При этом, вопреки доводам конкурсного управляющего, поскольку иное не следует из условий соглашения об отступном, следует полагать, что обязательства АО "БЗСК-Инвест" перед АКБ "Инвестторгбанк" из договора поручительства в размере 238 800 740 руб. 46 коп. прекратились в полном объеме с прекращением отступного.

Таким образом, АО "БЗСК-Инвест" отвечает перед АКБ "Инвестторгбанк" исключительно как залогодатель, по договору ипотеки N 16/зн-13-173/4 от 31.01.2014, обеспечивающему обязательства ООО "Березовскстройинвест".

С учетом разъяснений, изложенных в абзаце шестом пункта 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" требования залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя должны быть установлены в размере оценочной заложенного имущества.

Определение суда первой инстанции подлежит на основании пунктов 3 и 4 статьи 270 АПК РФ в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также в связи с неправильным применением норм материального права.

При обжаловании определений, не предусмотренных в подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 09 августа 2019 года по делу N N А60-54470/2018 изменить, изложив резолютивную часть определения в следующей редакции:

"Включить требования кредитора АКБ "Инвестиционный торговый банк" в размере 7 851 780 руб. 00 коп. основного долга в четвертую очередь реестра требований кредиторов АО "БЗСК-ИНВЕСТ", в качестве требований обеспеченных залогом имущества должника:

Во включении в остальной части требований в реестр отказать".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Т.В. Макаров

Судьи

С.И. Мармазова
Т.С. Нилогова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.