Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2019 г. N 09АП-60795/19

г. Москва

31 октября 2019 г.

Дело N А40-116494/16

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова,

судей В.С. Гарипова, В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО КБ "Кредит Экспресс" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ

на определение Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2019

по делу N А40-116494/16, вынесенное судьей Э.В. Мироненко,

об утверждении Порядка и условий проведения торгов по реализации имущества АО "Керамо" в редакции, предложенной конкурсным кредитором ООО КБ "Кредит Экспресс",

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "Керамо"

при участии в судебном заседании:

от ООО КБ "Кредит Экспресс" в лице конкурсного управляющего ГК "АСВ" - Чурилова А.В. по дов. от 20.05.2019

от конкурсного управляющего АО "Керамо" - Кочерженко Ю.Г. по дов. от 01.11.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2017 (резолютивная часть объявлена 16.10.2017 г.) АО "Керамо" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, обязанности конкурсного управляющего возложены на Гринштейна Алексея Михайловича

В Арбитражный суд города Москвы 08.04.2019 г. поступило заявление конкурсного управляющего об утверждении начальной продажной цены залогового имущества, а также порядка и условий проведения торгов, которое подлежало рассмотрению в настоящем судебном заседании.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2019 утвержден Порядок и условия проведения торгов по реализации имущества АО "Керамо" в редакции, предложенной конкурсным кредитором ООО КБ "Кредит Экспресс" со следующими изменениями: 1. Пункт 1.11 Положения изложить в следующей редакции: "Стоимость услуг (вознаграждение) организатора торгов выплачивается в размере 10 000,00 (десять тысяч) рублей за проведение одних торгов (аукцион или конкурс, повторный аукцион или конкурс, публичное предложение) и 1% (процент) от цены реализации выставленного на торги имущества в случае его реализации, в том числе НДС."; Пункт 1.12 Положения изложить в следующей редакции: "Расходы организатора торгов, связанные с публикацией сообщений о проведении торгов и о результатах проведения торгов, оплатой услуг электронной торговой площадки, оператора электронной торговой площадки, покрываются за счёт средств, поступивших от реализации предмета залога в соответствии с п. 6 ст. 138 Закона о банкротстве."; Пункт 4.7 Положения изложить в следующей редакции: "Количество периодов торгов - 16 (шестнадцать), размер снижения после 15-го этапа торгов - 1% от начальной цены продажи на первом периоде торгов, цена реализации имущества на последнем периоде торгов составит 953 878,50 рублей, срок последнего периода торгов посредством публичного предложения 30 (тридцать) календарных дней."; Пункт 4.16 Положения изложить в следующей редакции: "При отсутствии претендентов на участие в торгах посредством публичного предложения или при не определении победителя на торгах посредством публичного предложения конкурсный управляющий обязан распорядится имуществом в порядке статьи 148 Закона о банкротстве".

Не согласившись с вынесенным определением, ООО КБ "Кредит Экспресс" в лице конкурсного управляющего ГК АСВ обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2019; утвердить Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника АО "КЕРАМО", являющегося предметом залога у Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Кредит Экспресс", в редакции залогового кредитора.

В обоснование отмены судебного акта заявитель жалоб ссылаются на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права.

В судебном заседании представитель ООО КБ "Кредит Экспресс" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель конкурсного управляющего АО "Керамо" возражал на доводы апелляционной жалобы, указывая на их необоснованность.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как видно из материалов дела и установлено судом, определением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018 по делу N А40-116494/16 (дата объявления резолютивной части 14.11.2018) требование ООО КБ "Кредит Экспресс" включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника АО "КЕРАМО" в размере 38.477.000,00 руб. - основного долга, 5.106.372,29 руб. - процентов, в общем размере 43.480.249,23 руб., из них: 29.450.520,56 руб. - как обеспеченные залогом имущества.

27 июня 2019 года на комитете кредиторов АО "КЕРАМО" конкурсным управляющим было доложено членам комитета кредиторов о позиции конкурсного кредитора ООО КБ "Кредит Экспресс", чьи требования обеспечены залогом имущества должника, изложенной в представленных в дело письменных объяснениях, о невозможности реализации заложенного имущества совместно с иным имуществом должника.

В связи со сложившимися обстоятельствами комитетом кредиторов принята новая редакция Положения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества и имущественных прав должника, не являющихся залоговым обеспечением требований кредиторов АО "КЕРАМО", в котором из состава имущества, подлежащего реализации, исключено заложенное имущество, обеспечивающее требования конкурсного кредитора ООО КБ "Кредит Экспресс".

26 июля 2019 года от конкурсного кредитора ООО КБ "Кредит Экспресс" конкурсному управляющему по электронной почте направлено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника АО "КЕРАМО", являющегося предметом залога у Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Кредит Экспресс".

В силу абзаца второго пункта 4 статьи 138 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего (абз. 2 п. 9, 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", далее - Постановление N 58).

В пункте 1.11 Положения в редакции Банка закреплено, что стоимость услуг (вознаграждение) организатора торгов выплачивается в случае реализации имущества по итогам торгов в размере 5% от начальной цены продажи имущества, установленной для соответствующего периода торгов посредством публичного предложения, на котором произошла реализация имущества и 30% от суммы превышения цены продажи имущества над начальной ценой продажи, установленной для соответствующего периода торгов посредством публичного предложения, на котором произошла реализация имущества но не более 15% от цены реализации, в том числе НДС.

Указанный в данном пункте размер вознаграждения организатора торгов (5% от начальной цены и 30% от суммы превышения цены продажи имущества над начальной ценой продажи, но не более 15% от цены реализации) является завышенным, а возможная выплата повышенного вознаграждения организатору торгов может существенно снизить выплаты, направляемые из выручки от реализации залогового имущества на погашение расходов процедуры банкротства и на выплату задолженности перед кредиторами второй очереди в соответствии с п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве.

Кроме того, в соответствии с п.3.5 Положения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества и имущественных прав должника, не являющихся залоговым обеспечением требований кредиторов АО "КЕРАМО", утверждённого комитетом кредиторов 27 июня 2019 года, организатору торгов 000 "Аукционный центр" установлено вознаграждение 10 000,00 (десять тысяч) рублей за проведение одних торгов (аукцион или конкурс, повторный аукцион или конкурс, публичное предложение) и 1%(процент) от цены реализации выставленного на торги имущества и прав требования, что существенно ниже вознаграждения организатора торгов, предлагаемого к утверждению залоговым кредитором.

С учётом того обстоятельства, что объём имущества, не являющегося обеспечением залоговых требований (9 лотов), существенно превышает объем имущества, являющегося обеспечением требования 000 КБ "Кредит Экспресс" (1 лот), конкурсный управляющий полагает, что вознаграждение организатора торгов для осуществления реализации залогового имущества не может превышать вознаграждения, установленного комитетом кредиторов для осуществления реализации имущества, не являющегося залоговым обеспечением требований кредиторов - 10 000,00 (десять тысяч) рублей за проведение одних торгов (аукцион или конкурс, повторный аукцион или конкурс, публичное предложение) и 1% (процент) от цены реализации выставленного на торги имущества в случае его реализации.

Пунктом 1.12 Положения в редакции Банка предусмотрено, что расходы организатора торгов, связанные с публикацией сообщений о проведении торгов и о результатах проведения торгов, оплатой услуг электронной торговой площадки, оператора электронной торговой площадки, оплачиваются за счет имущества Должника в размере фактических затрат в составе текущих платежей.

По смыслу п. 6 ст. 138 Закона о банкротстве расходы организатора торгов не могут оплачиваться за счет имущества Должника в составе текущих платежей, а покрываются только за счёт средств, поступивших от реализации предмета залога

В пункте 4.7 Главы 4 Порядок и условия проведения торгов в форме публичного предложения" Положения в редакции Банка указано: Количество периодов торгов - 5 (пять), цена реализации имущества на последнем периоде торгов составит 68 679 252,00 руб.", что фактически устанавливает цену отсечения (минимальную цену продажи имущества) на торгах в размере 72% от начальной цены публичного предложения, которая в соответствии с пунктом 4.3 Положения банка устанавливается в размере начальный цены на повторных торгах - 95 387 850,00 рублей. Далее в пункте 4.16 Положения банка указано: При отсутствии претендентов на участие в торгах посредством публичного предложения или при не определении победителя торгов последующая реализация имущества и все необходимые действия, совершаются в порядке, на условиях и в сроки, установленные Законом о банкротстве при наличии согласия залогового кредитора.

Установление залоговым кредитором в Положении о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника цены отсечения продажи залогового имущества на торгах путем публичного предложения с учетом несостоятельности самого залогодержателя вносит неопределённость в порядок реализации залогового имущества, поскольку при отсутствии заявок на приобретение имущества по установленной цене отсечения срок реализации залогового имущества становится неопределённым, что в свою очередь повлечёт неопределённость срока конкурсного производства и повлечет дополнительные расходы по внесению необходимых изменений в Положение банка и дополнительные расходы на проведение торгов, не отвечает целям конкурсного производства и интересам иных кредиторов должника

В соответствии с пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве.

В силу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве, и с учетом положений статьи 138 Закона о банкротстве; в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве (абзац 4 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 138 Закона о банкротстве из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

двадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, -для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

В силу пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 названной статьи, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 указанной статьи, в течение десяти дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

Согласно пункту 6 статьи 138 Закона о банкротстве расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 названной статьи.

Учитывая, что представленное кредитором предложение об утверждении порядка и условий проведения торгов по продаже имущества должника не противоречит требованиям действующего законодательства о банкротстве и направлено на соразмерную и своевременную реализацию имущества по справедливой цене, суд обоснованно пришел к выводу о том, что представленное кредитором предложение об утверждении порядка и условий проведения торгов по продаже имущества должника подлежит утверждению с учетом изменений, предложенных конкурсным управляющим.

Изложенные заявителем доводы в апелляционных жалобах не опровергают выводы суда первой инстанции.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Таким образом, апелляционная инстанция не усматривает нарушения норм материального и процессуального права Арбитражным судом города Москвы и не находит основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого определения.

При данных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта по приведенным в апелляционной жалобе доводам.

Обжалуемое определение принято судом первой инстанции при правильном применении норм материального и процессуального права с учетом всех обстоятельств дела и отмене не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2019 по делу N А40-116494/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО КБ "Кредит Экспресс" в лице конкурсного управляющего ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

В.С. Гарипов В.В. Лапшина