Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2019 г. N 13АП-23141/19

г. Санкт-Петербург

18 ноября 2019 г.

Дело N А56-11243/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 ноября 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Копыловой Л.С.

судей Тойвонена И.Ю., Юркова И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шиковой О.Ю.,

при участии:

от ЗАО "Тепломагистраль" - Анохина В.Н. по доверенности от 16.08.2017,

от ПАО "ВТБ" - Дмитриевой А.Б. по доверенности от 09.07.2018, Филиппова Д.Н. по доверенности от 01.10.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 13АП-23141/2019) ПАО "Банк ВТБ" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.07.2019 по делу N А56-11243/2017 (судья Ю.В.Рогова), принятое

по заявлению ПАО "Банк ВТБ"

к ЗАО "Тепломагистраль"

о несостоятельности (банкротстве),

привлеченные лица: Федеральная антимонопольная служба, Комитет по энергетике и инженерному обеспечению, Комитет по тарифам Санкт-Петербурга,

установил:

02.03.2017 по заявлению ПАО "Банк ВТБ" (далее - Банк) возбуждено дело о признании ЗАО "Тепломагистраль" (ИНН 78143027580 несостоятельным (банкротом). Определением арбитражного суда первой инстанции от 05.02.2019 указано на рассмотрение заявления по правилам параграфа 6 главы IX Закона о банкротстве.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 10.07.2019 во введении процедуры наблюдения отказано, производство по делу прекращено. Судом первой инстанции указано на осуществление расчетов должником в пользу Банка, составивших сумму 1528000000 руб. за периоды с 2017 по первую половину 2019, что не подтверждает совокупность признаков неоплатности и неплатежеспособности субъекта естественной монополии.

Банком подана и в судебных заседаниях поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, признать заявление обоснованным, включить в реестр требования кредиторов требование в размере 399461536 руб. 56 коп., ввести процедуру наблюдения, утвердить временного управляющего из числа НП СРО АУ "Развитие". Отметил, что до настоящего времени не исполнено решение арбитражного суда от 17.04.2014 по делу N А56-7383/2014. В предоставлении рассрочки отказано неоднократно. Считает неверным применение судом норм материального и процессуального права притом, что обстоятельства по п. 3 ст. 197 Закона о банкротстве подтверждены материалами исполнительного производства. Имеющееся имущество относится к четвертой очереди, предусмотренной пунктом 1 статьи 94 ФЗ "Об исполнительном производстве", вследствие чего даже его наличие не могло препятствовать признанию заявления Банка обоснованным. Наличие имущества 1-3 очередей должником представлено.

ЗАО "Тепломагистраль" (далее - Термомагистраль) возражало относительно апелляционной жалобы ссылаясь, что будучи субъектом естественной монополии, ведет регулируемую деятельность, за счет которой выплачиваются долги Банку ВТБ, и в частности, за период с момента возбуждения дела о банкротстве до окончания первого полугодия 2019 года выплачено 1,528 млрд. руб. согласно принятым Тепломагистралью обязательствам по реструктуризированным долгам, и имеется имущество для погашения спорной задолженности.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке при отсутствии конкурсного управляющего должником на основании ч. 2 ст. 156 АПК РФ.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, в том числе приобщенных в порядке ч. 5 ст. 184, ч. 2 ст. 268 АПК РФ, апелляционный суд не усматривает оснований для переоценки выводов суда по фактическим обстоятельствам и иного применения норм материального права.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, ЗАО "Тепломагистраль" создано ООО "Имущественная компания Санкт-Петербурга", ГУП "ТЭК Спб", ОАО Инвестиционная компания "Отраслевой фондовый центр", зарегистрировано в качестве юридического лица 29.06.2004 с основным видом деятельности - передача пара и горячей воды (теплоэнергии), с дополнительными - торговля электроэнергией, обеспечение работоспособности тепловых сетей.

23.05.2005 между Банком ВТБ и Тепломагистралью было заключено кредитное соглашение N 2005-33, по условиям которого заемщику предоставлен кредит с окончательной датой погашения 28.12.2020 (п.10.11.1 в редакции дополнительного соглашения N 3 от 25.03.2011).

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-7383/2014, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2014, постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.03.2015, с ЗАО "Тепломагистраль" в пользу Банка ВТБ (ПАО) взыскана задолженность по кредитному договору (соглашению) от 23.05.2005 N 2005-33 в размере 654 389 497,33 рублей, из которых 320 596 631,49 рублей ссудной задолженности, 237 289 810,16 рублей процентов за пользование кредитом, 39 103 021,50 рублей неустойки за несвоевременный возврат кредита, 57 400 034,18 рублей неустойки за просрочку уплаты процентов, 200 000 рублей судебных расходов. Банку выдан исполнительный лист, 15.12.2014 возбуждено исполнительное производство N 23144/14/78022-ИП.

Ссылаясь на неисполнение вступившего в законную силу судебного акта, Банк, истребовавший кредит досрочно (на 7 лет раньше, чем договорились стороны в 2011), инициировал банкротство субъекта естественной монополии, обеспечивающего теплоснабжение внутригородских образований Санкт-Петербурга.

Учитывая, что достаточных и достоверных доказательств невозможности исполнения обязательства, установленного решением по делу N А56-7383/2014, вступившим в законную силу 17.11.2014, за счет имущества должника, относящегося к пунктам 1-3 ч. 1 ст. 94 ФЗ "Об исполнительном производстве" представлено не было, суд первой инстанции в соответствии с ч. 3 ст. 9 и ч. 2 ст. 65 АПК РФ обеспечил возможность для дополнительного подтверждения обстоятельств, на которые ссылались стороны, и, оценив собранные документы в совокупности и взаимосвязи, не усмотрел достаточных оснований для введения процедуры банкротства.

Выводы суда первой инстанции мотивированы, соответствуют материалам дела, положениям п. 2 ст. 3, п. 2 ст. 33, п. 3 ст. 48, п. 3 ст. 197 Закона о банкротстве, поскольку объективно не нашла своего подтверждения совокупность признаков неоплатности и неплатежеспособности, а также невозможность исполнения судебного акта за счет имущества, непосредственно не используемого в производственной деятельности.

Доводы подателя апелляционной жалобы отклонены, как не создающие условий для принятия иного процессуального решения.

ЗАО "Тепломагистраль" создано в 2004 в качестве оператора для реализации первого в Санкт-Петербурге инвестиционного проекта в сфере теплоэнергетики - строительства тепловой магистрали от Северо-Западной ТЭЦ до Приморской котельной ГУП "ТЭК СПб" для снабжения тепловой энергией потребителей Северо-Западной части города. Тепловая сеть, принадлежащая заявителю на праве собственности, была построена в соответствии с Соглашением о сотрудничестве между Санкт-Петербургом, РАО "ЕЭС России" (правопредшественник АО "Интер РАО - Электрогенерация") и ОАО "Банк внешней торговли" (Банк ВТБ (ПАО)) в сфере реализации проекта теплоснабжения Северо-Западной части Санкт-Петербурга от 24.04.2004. Согласно дополнительному соглашению от 26.03.2005 к Соглашению о сотрудничестве, заключенному между Санкт-Петербургом, РАО "ЕЭС России" и ОАО "Банк внешней торговли", реализованный проект - комплекс организационно-технических мероприятий, позволяющих осуществить поставку тепловой энергии, отпускаемой ОАО "Северо-Западная ТЭЦ" Приморской котельной ГУП "ТЭК СПб", и ее последующее распределение конечным потребителям Приморского района Санкт-Петербурга.

Строительство и эксплуатация тепломагистрали имело стратегически важное социально-экономическое значение для Санкт-Петербурга в связи с существующим дефицитом тепловой энергии в застраивающемся Приморском районе Санкт-Петербурга, необходимостью энергетического обеспечения возможности дальнейшего жилищного и общественного строительства в городе, уникальностью инвестиционного проекта Северо-Западного региона.

В ноябре 2006 был осуществлен запуск тепломагистрали и обеспечена передача тепловой энергии от Северо-Западной ТЭЦ к Приморской котельной ГУП "ТЭК СПб". 24.05.2010 было зарегистрировано право собственности заявителя на построенную тепломагистраль. Построенная тепломагистраль является опасным производственным объектом (свидетельство о регистрации от 15.01.2015).

ЗАО "Тепломагистраль" включено в реестр энергоснабжающих организаций Санкт-Петербурга, в отношении которых осуществляется государственное регулирование, согласно письму Комитета по тарифам Санкт-Петербурга от 03.12.2009 N 01-22-3129/09-0-0. Согласно уведомлению Федеральной службы по тарифам от 30.01.2014 N 4-501 ЗАО "Тепломагистраль" является субъектом естественной монополии, в отношении которого осуществляется государственное регулирование и контроль. Также Общество является неотъемлемой частью системы теплоснабжения Санкт-Петербурга и включено в Схему теплоснабжения города на период до 2033 года, утвержденную Приказом Минэнерго России от 31.07.2018 N 622. Обществу ежегодно согласовывается баланс тепловой энергии и утверждается тариф на его услуги Комитетом по тарифам Санкт-Петербурга.

В соответствии с соглашением ОАО "Банк внешней торговли" (в настоящее время Банк ВТБ (ПАО)) обязалось предоставить кредитную линию на осуществление данного проекта. Правительство Санкт-Петербурга гарантировало приобретение тепловой энергии, передаваемой по тепломагистрали заявителя, а также включение в тариф возврат средств, вложенных в проект. Соглашение является действующим, обязательства сторон Соглашения не прекращены.

Всего по кредитным соглашениям заявителем было получено 2968622263,50 руб., с 2007 направлено Банку на погашение задолженности по основному долгу, уплате процентов и неустоек 5064926579,90 руб. Во время заключения Соглашения о сотрудничестве в сфере реализации проекта теплоснабжения Северо-Западной части Санкт-Петербурга от 24.04.2004 года, создания в 2004 ЗАО "Тепломагистраль" и подписания заявителем кредитных соглашений с Банком ВТБ действовал Федеральный закон от 14.04.1995 года N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации". Так как в законодательстве того периода времени отсутствовал механизм включения в тариф расходов по возврату кредитных средств, привлеченных для строительства тепловой магистральной сети Заявителя, таких как разработка и согласование инвестиционной программы, Правительством Санкт-Петербурга в Соглашении о сотрудничестве в сфере реализации проекта теплоснабжения Северо-Западной части Санкт-Петербурга от 24.04.2004 в редакции дополнительного соглашения от 26.03.2005 были определены параметры окупаемости проекта в части срока, объема теплоотпуска и тарифной политики.

Пунктом 2.1.3.2. дополнительного соглашения от 26.03.2005 установлено, что на время окупаемости Проекта цена поставки тепловой энергии ОАО "Северо-Западная ТЭЦ" формируется как разница между себестоимостью производства тепловой энергии котельными ГУП "ТЭК СПб" по Приморскому району Санкт-Петербурга (280 руб./Гкал в ценах 2004 г.), тарифом на услуги по передаче тепловой энергии по сети ЗАО "Тепломагистраль" включая возврат инвестированных в Проект средств, и процентов за пользование кредитом и расходами ГУП "ТЭК СПб", связанными с приемом тепловой энергии от ОАО "Северо-Западная ТЭЦ (30 руб./Гкал) и составляет не менее 101,91 руб./Гкал в ценах 2004 г.". Структура экономического обоснования тарифов, устанавливаемых, начиная с 27.11.2015 (распоряжения Комитета по тарифам СПб N 373-р и последующие), являлась предметом рассмотрения в деле N А40-158720/19-79-1322 по оспариванию Тепломагистралью предписания ФАС (Федеральной антимонопольной службы) от 15.05.2019 N ИА/39925/2019, которое пока не завершено вступившим в законную силу актом.

За период, прошедший с момента возбуждения настоящего дела в 2017, Тепломагистраль выплатила Банку в счет исполнения рассроченных обязательств по другим делам в 2017 г. - 608 млн. руб., в 2018 г. - 604 млн. руб., за 5 месяцев 2019 г. - 316 млн. руб.

К пределам волеизъявления кредитора относилась возможность учета поступающих денежных средств в счет погашения денежных обязательств по решению N А56-7383/2014: это соответствовало бы п. 1 ст. 10 ГК РФ, так как обеспечивало интересы кредитора, получающего обезличенные деньги для своего оборота, и должника, выдерживающего графики реструктуризированных долгов.

Банк реализовал и право залогодержателя в рамках дела N А56-16609/2015, обратив взыскание на сеть тепловую магистральную (кад. N 78634:0000000:8145) рыночной стоимостью свыше 5,3 млрд. руб. и право аренды земельного участка рыночной стоимостью свыше 438 млн. руб. Тепломагистраль является собственником теплообменной станции (ТОС) и автоматизированной системы управления тепловыми процессами (АСУТП), расположенными по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Оптиков, д. 6, литер А, рыночная стоимость которых определена в сумме 502 млн. руб. без НДС. Как указывалось в заявлении Банка, на момент его подачи у Тепломагистрали имелись, помимо основных средств, запасы, дебиторская задолженность, при этом не было представлено информации о непринятии мер по обращению на них взыскания в исполнительном производстве.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на исполнительное действие от 07.10.2019 не принята, так как объект недвижимости (сеть тепловая магистраль) и право аренды под ним являются предметом залога в пользу Банка, на который обращено взыскание в судебном порядке по делу N А56-16609/2015 (в акте описи стоимость указана как установленная судом), и не подтверждает невозможности исполнения за счет имущества, предусмотренного п/п 1-3 п. 1 ст. 94 Закона об исполнительном производстве.

Согласно указанным нормам, в случае отсутствия у должника-организации денежных средств, достаточных для удовлетворения требований, содержащихся в исполнительном документе, взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее указанной организации на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательством Российской Федерации не может быть обращено взыскание), независимо от того, где и в чьем фактическом пользовании оно находится, в следующей очередности:

1) в первую очередь - на движимое имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг, в том числе на ценные бумаги (за исключением ценных бумаг, составляющих инвестиционные резервы инвестиционного фонда), предметы дизайна офисов, готовую продукцию (товары), драгоценные металлы и драгоценные камни, изделия из них, а также лом таких изделий;

2) во вторую очередь - на имущественные права, непосредственно не используемые в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг;

3) в третью очередь - на недвижимое имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг;

4) в четвертую очередь - на непосредственно используемые в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг имущественные права и на участвующее в производстве товаров имущество: объекты недвижимого имущества производственного назначения, сырье и материалы, станки, оборудование и другие основные средства, в том числе ценные бумаги, составляющие инвестиционные резервы инвестиционного фонда.

Согласно бухгалтерскому балансу Тепломагистрали структура активов не ограничивается основными средствами. Исходя из видов деятельности, у Тепломагистрали имеется имущество первых трех групп, предусмотренных п. 1 ст. 94 Закона об исполнительном производстве, поскольку теплоснабжение не приостанавливалось, расчеты производятся в суммах, значительно превышающих размер долга, заявленный Банком, присоединившихся к Банку заявителей по делу о банкротстве нет.

В силу положений части 2 статьи 197 Закона о банкротстве субъект естественной монополии считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение шести месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Предусмотренное частью 3 статьи 197 Закона о банкротстве положение о том, что для целей возбуждения дела о банкротстве должна быть исчерпана возможность удовлетворения требований путем обращения взыскания на имущество должника, действует в ситуации, когда процедура банкротства инициирована по заявлению кредитора.

Принимая во внимание систематическое погашение задолженности перед Банком по установленным в судебном порядке обязательствам, а также признав недоказанным исчерпание всех возможностей для удовлетворения требований заявителя путем обращения взыскания на имущество должника, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для введения наблюдения и производства по делу прекратил.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы или в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционный суд не усматривает.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 п. 1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 10.07.2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.Ю. Тойвонен И.В. Юрков