Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2019 г. N 09АП-65751/19

город Москва

04 декабря 2019 г.

Дело N А40-83606/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 декабря 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Б. Расторгуева,

судей Е.А. Птанской, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.М. Кулиш,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ГБУ ТЦСО "ЛОМОНОСОВСКИЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 сентября 2019 года по делу N А40-83606/2019, принятое судьей Кравчик О.А.

по иску АО "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329, юр.адрес: 117312, г. Москва, ул. Вавилова, д. 9) к ГБУ ТЦСО "ЛОМОНОСОВСКИЙ" (ОГРН 1127746763759, юр.адрес: 119313, г. Москва, Ленинский проспект, д. 87) о взыскании денежных средств

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Александров А.С. по доверенности от 22.05.2018

от ответчика: Андрианова В.С. по доверенности от 01.04.2019

от третьего лица: Приступова Е.А. по доверенности от 14.03.2019

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании долга в сумме 896 739, 29 рублей, неустойки, начисленной за период с 19.12.2018 г. по 08.04.2019 г. в сумме 38 639, 24 рублей и неустойки, начисленной за последующий период по день фактической оплаты долга (с учетом принятых судом уточнений иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО "МОЭСК".

Решением суда от 13 сентября 2019 г. исковые требования удовлетворены.

Ответчик не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда ввиду его незаконности и необоснованности, в удовлетворении иска отказать.

В обоснование апелляционной жалобы ссылается на то, что истцом неправильно установлен объем безучетного потребления электрической энергии, который должен определяться с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета, проводимой не реже одного раза в год, которая не проводилась, поэтому нельзя признать верным произведенный истцом расчет на основании Реестра источников энергоснабжения (приложение N 2 к договору энергоснабжения). Расчет безучетного потребления электроэнергии необходимо определять исходя из фактического числа часов работы абонента.

Истец и третье лицо представили письменные пояснения по делу, в которых возражают против доводов жалобы, просит ее оставить без удовлетворения, а решение суда без изменения, указывая на то, что доводы ответчика не могут служить основанием для отмены решения суда.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что сторонами заключен договор энергоснабжения от 28 ноября 2017 года N 95725370, по которому истец поставляет ответчику электроэнергии, которую последний обязан оплачивать в установленном договором и законом порядке.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442.

Пунктом 2 Основных положений дано понятие безучетному потреблению - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пункт 167 Основных положений предусматривает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Сетевой организацией проведена инструментальная проверка узла учета электроэнергии, которой выявлено, что на клеммной крышке приборов учета отсутствует пломбировка (пломбировочная проволока имеет видимый разрыв, повреждения), о чем составлен акт проверки 15 октября 2018 года (т.1 л.д.18).

Представитель ответчика присутствовал при указанной проверке, подписал акт без возражений.

На основании указанной проверки, составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (т.1 л.д.21), который так же подписан представителем ответчика без замечаний.

Судом апелляционной инстанции установлено, что проверка проведена в соответствии с пунктами 167, 177 Основных положений, а содержание акта о неучтенном потреблении соответствует требованиям пунктов 192 и 193 Основных положений.

Возражения ответчика о неверном определении периода безучетного потребления электроэнергии подлежат отклонению, поскольку проверка приборов учета должна проводиться не реже одного раза в год с момента контрольной проверки при составлении реестра источников энергоснабжения (приложение N 2) от 11.02.2013 г. (т.1 л.д.67), следовательно, проверка, предшествующая дате выявления нарушения 15.10.2018 г., должна быть проведена 11.02.2018 г., соответственно период безучетного потребления правомерно определен с даты следующей за датой, когда должна была быть проведена контрольная проверка, а именно с 12.02.2018 г.

Возражения ответчика о том, что объем потребления электроэнергии необходимо устанавливать исходя из количества числа работы энергопринимающих устройств потребителя, подлежат отклонению, на основании следующего.

Пункт 1 приложения N 3 к Основным положениям предписывает при определении объема электроэнергии исходить из количества часов периода времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов и не устанавливает императивно применять при расчете объема электроэнергии 24 часа в сутки.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Однако, сторонами в договоре энергоснабжения не согласовано условие определения стоимости объема безучетного потребления исходя из количества числа работы энергопринимающих устройств потребителя, а представленные ответчиком документы с информацией о режиме работы являются его внутренними, односторонними документами. При этом, ответчиком не доказано, что фактическое потребление электроэнергии энергопринимающими устройствами ограничено временем работы по договору энергоснабжения.

Ссылка ответчика на пункт 3.1.2 договора, согласно которому потребление и оплата электроэнергии сверх лимитов бюджетных обязательств осуществляется ответчиком на основании заключаемых с истцом дополнительных соглашений, подлежит отклонению, поскольку спорная задолженность предъявлена ко взысканию на основании пункта 2.8 приложения N 4 к договору энергоснабжения.

То обстоятельство, что акт о неучтенном потреблении составлен не в момент проведения проверки, не опровергает факта неучтенного потребления, при этом акты подписаны ответчиком без возражений.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о правомерности иска о взыскании основного долга.

Неустойка начислена обоснованно, расчет проверен судом и является правильным, что ответчиком не оспорено.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13 сентября 2019 года по делу N А40-83606/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

Е.А. Птанская А.И. Трубицын