Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2019 г. N 09АП-73861/19

г.Москва

25 декабря 2019 г.

Дело N А40-118039/19

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Бодровой Е.В., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ОДПС СКОЛКОВО"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019 по делу N А40-118039/19,

по иску АО "РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ" (конкурсный управляющий Шитиков Дмитрий Александрович, адрес для направления почтовой корреспонденции: 394052, г.Воронеж, ул.Краснознаменная, д.171 б, а/я 34)

к ООО "ОДПС СКОЛКОВО" (ОГРН 1107746949793; 143026, г.Москва, территория Сколково инновационного центра, ул.Луговая, д.4, корп.2)

о взыскании гарантийного удержания в сумме 3 594 524 руб. 51 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: Солодовникова Л.И. по доверенности от 28.06.2019,

от ответчика: Рютин Е.И. по доверенности от 15.03.2019,

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 15.10.2019 исковые требования о взыскании гарантийного удержания по договорам подряда N 50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017; N 50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017; N 50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017; N 50104/05-05003/9-2018 от 07.02.2018 в сумме 3/594/524,51 рублей удовлетворены.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, полагает, что оснований для гарантийных выплат не имелось.

Истец в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) направил отзыв на апелляционную жалобу, считает, что решение суда первой инстанции обоснованно, а жалоба не подлежит удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции полагает возможным отменить обжалованный судебный акт в связи с несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, недоказанностью обстоятельств, которые суд считал установленными, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между АО "РД Констракшн Менеджмент" (подрядчик) и ООО "ОДПС Сколково" (заказчик) заключены договоры N 50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017; N 50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017; N 50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017; N 50104/05-05003/9-2018 от 07.02.2018, в соответствии с которыми подрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные работы на объектах, входящих в состав среднеэтажной смешанной застройки района D2 "Технопарк" инновационного центра Сколково, а также работы по подготовке и корректировке рабочей документации, и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 4.1 договора N 50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017, цена договора определяется в соответствии с приложением N 1 к договору "распределение цены договора" и составляет 10 045 455. Согласно п. 7.1.1 договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей. Ежемесячный платеж за СМР производится в течении 15 рабочих дней со дня подписания заказчиком акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат, а также получения от подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с законодательством РФ, за вычетом гарантийного удержания в размере 5% от стоимости выполненных СМР.

Цена договора составляет 10 045 455, 64 руб., является твердой и изменению не подлежит (п. 4.1, 4.2 договора).

Исходя из п. 7.2.1 договора, если иное не предусмотрено иными положениями договора, 50% от общей суммы гарантийного удержания выплачивается подрядчику в течении 15 рабочих дней по истечению 6 месяцев с момента подписания заказчиком финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг заказчика, оставшиеся 50% акта на основании счета на оплату в течении 15 рабочих дней по истечение 24 месяцев с момента подписания заказчиком финального акта.

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, а именно акту по форме КС-2, КС-3 N 1 от 19.12.2017, истцом выполнены, а ответчиком приняты работы по договору N 50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017 на сумму 10 045 455, 64 руб.

Работы приняты заказчиком без замечаний в полном объеме. Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости договора составляет 502 272, 78 руб. Первая часть гарантийного удержания составляет 251 136, 39 руб. (2.5%).

По мнению истца, первую часть гарантийного удержания в размере 251 136, 39 руб., заказчик должен был выплатить подрядчику не позднее 11.06.2018, то есть задолженность ответчика перед истцом по договору N 50104/05-05003/137-2017 от 14.12.2017 составляет 251 136, 39 руб.

В соответствии с п. 4.1. договора N 50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017, цена договора определяется в соответствии с Приложением N 1 к договору "Распределение Цены Договора" и составляет 13 346 470 рублей 56 коп.

Согласно п. 7.1.1. Договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей. Ежемесячный платеж за СМР производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком Акта о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), а также получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с законодательством РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5% от стоимости выполненных СМР.

Исходя из п. 7.2.1. Договора если иное не предусмотрено иными положениями Договора, 50% от общей суммы Гарантийного удержания выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечению 6 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика, а оставшиеся 50% суммы Гарантийного удержания выплачивается на основании счета на оплату в течение 15 рабочих дней по истечении 24 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика, а оставшиеся 50% суммы Гарантийного удержания выплачивается на основании счета на оплату в течение 15 рабочих дней по истечении 24 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта.

Подрядчик надлежащим образом выполнил работы, предусмотренные Договором-140. Конечный этап работ был завершен 19.12.2017, что подтверждается "Актом выполненных работ" и "Справкой о стоимости работ" от 19.12.2017. При этом Заказчиком работы были приняты в полном объеме, какие-либо претензии относительно качества и объема выполненных работ Подрядчику им не предъявлялись.

Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости Договора-140 составило 667 130,13 руб. Первая часть гарантийного удержания (2,5%) составляет 333 565,07 руб.

По мнению истца, согласно условиям Договора, первую часть гарантийных удержаний в размере 333 565,07 руб. заказчик должен был выплатить подрядчику 11.06.2018, то есть задолженность ответчика перед истцом по договору N 50104/05-05003/140-2017 от 15.12.2017 составляет 333 565, 07 руб.

В соответствии с п. 4.1. договора N 50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017 цена договора определяется в соответствии с Приложением N 1 к договору "Распределение Цены Договора" и составляет 44 233 428 рублей 21 коп., в том числе:

Стоимость работ по корректировке Рабочей документации составляет 523 963 рублей 59 коп.;

Стоимость СМР составляет 43 709 464, 62 руб.

В соответствии с п. 7.2 Договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей согласно условиям Договора. Ежемесячный платеж производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком КС-2 и КС-3 и получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с требованиями Законодательства РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5%.

Исходя из п.7.3 Договора, 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечению 6 месяцев с момента подписания Заказчиком Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика. Оставшиеся 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Периода, указанного в п. 14 Договора.

Подрядчик надлежащим образом выполнил работы, предусмотренные Договором. Конечный этап работ был завершен 21.12.2017, что подтверждается "Актом выполненных работ" и "Справкой о стоимости работ" от указанной даты. При этом Заказчиком работы были приняты в полном объеме, какие-либо претензии относительно качества и объема выполненных работ Подрядчику им не предъявлялись.

Таким образом, истец считал, что гарантийный срок начал течь с момента подписания "Акта выполненных работ" и "Справки о стоимости работ" от 21.12.2017 г.

Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости СМР по Договору-142 составило 2 185 473,23 руб. Первая часть гарантийного удержания (2,5%) составляет 1 092 736,62 руб.

По мнению истца, согласно вышеизложенным условиям Договора, первую часть гарантийных удержаний в размере 1 092 736,62 руб. Заказчик должен был выплатить Подрядчику 13.06.2018 г., то есть задолженность ответчика перед истцом по договору N 50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017 составляет 1 092 736, 62 руб.

В соответствии с п. 4.1. Договора N 50104/05-05003/9-2018 от 07.02.2018 г., Цена Договора определяется в соответствии с Приложением N 1 к Договору "Распределение Цены Договора-9" и составляет 80 755 857 рублей (восемьдесят миллионов семьсот пятьдесят пять тысяч восемьсот пятьдесят семь) руб., в том числе:

-Стоимость работ по корректировке Рабочей документации составляет 4 072 399 рублей 66 коп.; -Стоимость СМР составляет 76 683 457 рублей 34 коп.

Согласно п. 7.2. Договора, оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей согласно условиям Договора. Ежемесячный платеж производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком КС-2 и КС-3 и получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с требованиями Законодательства РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5%.

В соответствии из п. 7.3. Договора 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечении 6 месяцев с момента подписания Заказчиков Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика. Оставшиеся 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Период, указанного в п. 14 Договора, на основании счета на оплату и подписанного Подрядчиком Акта сверки взаимных расчетов, подтверждающего сумму Гарантийного удержания, подлежащую к оплате Заказчиком Подрядчику.

Подрядчик надлежащим образом выполнил работы, предусмотренные Договором. Конечный этап работ был завершен 12.02.2018, что подтверждается "Актом выполненных работ" и "Справкой о стоимости работ" от указанной даты. При этом Заказчиком работы были приняты в полном объеме, какие-либо претензии относительно качества и объема выполненных работ Подрядчику им не предъявлялись. Таким образом, истец считал, что гарантийный срок начал течь с момента подписания "Акта выполненных работ" и "Справки о стоимости работ" от 12.02.2018 г.

Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости СМР по Договору-9 составило 3 834 172,87 руб. Первая часть гарантийного удержания (2,5%) составляет 1 917 086,43 руб.

ПО мнению истца, согласно вышеизложенным условиям Договора-9 первую часть гарантийных удержаний в размере 1 917 086,43 руб. Заказчик должен был выплатить Подрядчику 03.09.2018 г., то есть задолженность ответчика перед истцом по договору N 50104/05-05003/142-2017 от 19.12.2017 составляет 1 917 7 086, 43 руб.

Претензии с требованием уплаты гарантийных удержаний остались без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции отметил, что факт выполнения и принятия работ по договорам подтвержден подписанными между сторонами актами по форме КС-2 и КС-3, при этом, данные акты подписаны без замечаний и разногласий, доказательств обратного в материалы дела не представлялось. Довод ответчика о том, что не подписан конечный акт КС-11 и не выставлен счет, в связи с чем, обязанность по выплате гарантийного удержания не наступила - отклонен судом первой инстанции, поскольку при условии приемки выполненных работ заказчиком подрядчик вправе требовать возврата оплаты выполненных работ, несмотря на отсутствие акта формы КС-11. Сослался на то, что счета-фактуры являются документами, необходимыми для надлежащего оформления бухгалтерских операций в ведения налогового учета и составления отчетности, в частности, лишь для исчисления НДС, в то время как сдача работ в соответствии со ст. 753 ГК РФ оформляется актами по форме КС-2 и КС-3, поэтому даже при отсутствии доказательств передачи счетов-фактур у заказчика имеется обязанность оплатить выполненные работы.

С учетом изложенного суд первой инстанции, пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований, отметив, что обязанность заказчика оплатить цену работ обусловлена фактом выполнения работ и принятия их результатов заказчиком.

Суд апелляционной инстанции не может согласится с такими выводами суда первой инстанции поскольку последний безосновательно (без учета согласованных сторонами договора условий) обязал заказчика досрочно выплатить гарантийное удержание и тем самым освободив подрядчика от исполнения гарантийных обязательств.

В соответствии с п.1 ст.702 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

Судом первой инстанции не приняты во внимание п. 6.1.7. Договоров, согласно которому акты по форме КС-2 являются документами, служащими исключительно для проведения предварительных расчетов по Договорам.

Кроме того, непредставление подрядчиком счета - фактуры не является основанием для отказа в выплате выполненных работ, но оплата первой части гарантийного удержания производится на основании счета на оплату, а также при условии окончания 6-ти месячного срока гарантийного периода.

В соответствии с п. 2 ст. 1 и ст. 421 ГК РФ, юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).

Нормы ГК РФ не ограничивают право сторон договора строительного подряда на включение в договор условий о гарантийном удержании качества выполненных работ.

Более того. ст. 711. 721. 723. 754. 755 ГК РФ прямо указывают на обязанность подрядчика обеспечить надлежащее качество выполненных работ и устанавливают ответственность подрядчика за ненадлежащее качество таких работ.

Согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Таким образом, законодательство Российской Федерации предусматривает применение сторонами любых не запрещенных законом способов обеспечения исполнения обязательств, в связи с этим, отсутствуют основания для неприменения условий договора о гарантийном удержании в обеспечение качества выполненных подрядчиком работ.

Из названного принципа свободы договора следует, что стороны подрядной (строительной) сделки вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, отступить от общего правила ст.711 ГК РФ об оплате работ после окончательной сдачи их результата, в частности установив, что частичная оплата выполненных работ приостанавливается до истечения гарантийного срока, а также иные условия не противоречащие нормам действующего ГК РФ.

В настоящем случае, договорами предусмотрен следующий порядок оплаты выполненных работ:

оплата СМР производится путем перечисления ежемесячных платежей согласно условиям Договора. Ежемесячный платеж производится в течение 15 рабочих дней со дня подписания Заказчиком КС-2 и КС-3 и получения от Подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в соответствии с требованиями Законодательства РФ, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5% (п. 7.2. Договора-137. Договора-142, Договора-9. п. 7.1.1. Договора-140);

50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней по истечении 6 месяцев с момента подписания Заказчиков Финального акта на основании счета на оплату и при условии оплаты услуг Заказчика. Оставшиеся 50% от суммы Гарантийного удержания, удержанного из стоимости принятых по соответствующим актам КС-2 и КС-3 Строительно-монтажных работ выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Период, указанного в п. 14 Договора. на основании счета на оплату и подписанного Подрядчиком Акта сверки взаимных расчетов, подтверждающего сумму Гарантийного удержания, подлежащую к оплате Заказчиком Подрядчику (п. 7.3. Договора-137, Договора-142, Договора-9, и. 7.2.1. Договора - 140).

В свою очередь, стороны после завершения СМР подписывают Финальный акт приемки-передачи результатов выполненных СМР (п. 2.2.1. Договора-137, Договора-140, Договора-142, п. 2.3.6. Договора-3).

Таким образом, сторонами по Договорам согласована частичная отсрочка оплаты выполненных работ: первая часть 50 % от суммы Гарантийного удержания выплачивается в течение 15 рабочих дней по истечении 6 месяцев с момента подписания Финального акта на основании счета на оплату; вторая часть 50% Гарантийного удержания выплачивается Подрядчику в течение 15 рабочих дней с даты окончания Гарантийного Периода по тому или иному договору. В свою очередь первая выплата Гарантийного удержания производится на основании счета на оплату, представляемого подрядчиком при условии отсутствия дефектов и недостатков выполненных работ в гарантийный период.

Вместе с тем. подрядчик обратился к заказчику за выплатой первой части Гарантийного удержания по претензиям от 09.11.2018 по Договору-137, Договору-140, Договору 142 и по претензии от 20.11.2018 по Договору-9, ссылаясь на подписанные акты выполненных работ по форме КС-2.

В ответ заказчик предложил подрядчику оформить Финальный акт, а после истечения 6 (шести) месяцев представить счет на оплату, подлежащий оплате при отсутствии дефектов и недостатков в 6-ти месячный срок гарантийного периода (N 5677-ОДПС-ИП от 21.12.2018. N 5263-ОДПС-ИП от 29.11.2018, N 5676-ОДПС-ИП от 21.12.2018, N 5675-ОДПС-ИП от 21.12.2018).

То есть, в рассматриваемом случае, заказчик фактически не отказывал подрядчику в выплате первой части гарантийного удержания предложив исполнить достигнутые договором согласования, то есть фактически обязался исполнить обязательства, но при условии соблюдения в данной части сохраняющих силу условий Договоров о гарантийных обязательствах.

В тоже время, выплата гарантийного удержания по Договорам поставлена в зависимость от даты подписания Финального акта, который не подписан, доказательств уклонения заказчика от его подписания подрядчик не представил.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что подрядчиком не исполнены, добровольно согласованные, условия договоров о порядке оформления документации для выплаты гарантийного удержания, доказательств уклонения заказчика от исполнения названных обязательств не представлено, в связи с этим основания для выплаты гарантийного удержания отсутствуют.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции полагает возможным отменить обжалованный судебный акт в связи с несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, недоказанностью обстоятельств, которые суд считал установленными, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлин распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110,176, 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019 по делу N А40-118039/19 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с АО "РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ" в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 40 973 (сорок тысяч девятьсот семьдесят три) руб.

Взыскать с АО "РД КОНСТРАКШН МЕНЕДЖМЕНТ" в пользу ООО "ОДПС СКОЛКОВО" судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы, в сумме 3 000 (три тысячи) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Е.В. Бодрова А.Л. Фриев