Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2020 г. N 09АП-56113/19

г. Москва

12 февраля 2020 г.

Дело N А40-241195/16

Резолютивная часть постановления объявлена 11.02.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 12.02.2020.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С.Сафроновой,

судей О.И.Шведко, Н.В.Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Коровина А.А. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2019 по делу N А40-241195/16, вынесенное судьей Е.В. Луговик, о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в деле о банкротстве ООО "Стройхолдингальянс"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего Иващенко А.П.- Смирнова Г.А. дов.от 07.02.2020

от Коровина А.А.- Ульяновский К.И. дов.от 10.02.20120

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда от 21.08.2018 ООО "Стройхолдингальянс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Иващенко А.П.

Определением суда от 20.12.2019 удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО "Стройхолдингальянс" о привлечении к субсидиарной ответственности солидарно по обязательствам ООО "Стройхолдингальянс" контролирующих лиц должника Кочетова В.А., Коровина А.А. и взыскании с них в пользу должника 8 940 831,17 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, 16.12.2019 Коровин А.А. направил краткую апелляционную жалобу на определение суда.

Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представителю Коровина А.А. с учетом возражений представителя конкурсного управляющего было отказано в приобщении к материалам дела пояснений по апелляционной жалобе в связи с тем, что в течение по существу двух месяцев заявитель не использовал свое право на подачу аргументированной апелляционной жалобы, не представил ее полный текст заблаговременно в суд и лицам, участвующим в деле. Суд посчитал возможным проверить законность привлечения Коровина к субсидиарной ответственности исходя из представленных в материалы дела доказательств, доводов конкурсного управляющего и его возражений на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ в части привлечения к субсидиарной ответственности Коровина А.А.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

ООО "Стройхолдингальянс" создано 31.08.2016 в результате реорганизации в форме разделения ООО "Паблисити-Билдинг" проект N 2 на ООО "Стройхолдингальянс" и ООО "Строительная компания ПБС-Спортстрой" (т. 1, л.д. 37 - 70).

Решение N 13/15 о реорганизации ООО "Паблисити Билдинг" проект N 2 принято Коровиным А.А. единолично 15.12.2015 (т.1, л.д. 58).

На дату принятия решения о реорганизации учредителем (с долей участия 100 %) и руководителем ООО "Паблисити Билдинг" проект N 2 являлся Коровин А.А.

Из материалов дела следует, что Коровин А.А. приняв 15.12.2015 решение о реорганизации ООО "Паблисити Билдинг" проект N 2 в форме разделения и создании юридических лиц правопреемников, одним из которых является ООО "Стройхолдингальянс", стал учредителем указанного лица с долей участия в уставном капитале 100% (том 1, лист дела 104, 106), с даты создания должника 31.08.2016, о чем внесена запись в ЕГРЮЛ ГРН 1167746821098.

Руководителем на основании решения единственного учредителя Коровина А.А. избран Кочетов В.А.

Таким образом, суд обоснованно пришел к выводу, что Коровин А.А. являлся контролирующим должника лицом с 15.12.2015, приняв решение о создании ООО "Стройхолдингальянс", являясь единственным его участником с долей участия 100%, подтвердив контролирующее влияние 31.08.2016, завершив процедуру реорганизации внесением записи о создании ООО "Стройхолдингальянс" в ЕГРЮЛ и применил положения п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве.

09.12.2016 к производству Арбитражного судом г. Москвы принято заявление о признании ООО "Стройхолдингальянс" банкротом в период, когда Коровин А.А. являлся контролирующим должника лицом.

Судом первой инстанции принято во внимание, что изменение состава участников, в результате которого единственным участником и директором стал Кочетов В.А. произошло 15.03.2017, о чем внесена записи в ЕГРЮЛ ГРН 7177746504764, то есть после возбуждения в отношении должника процедуры банкротства определением Арбитражного суда г. Москвы 09.12.2016 а выход из состава участников и перераспределение доли носило формальный (фиктивный) характер в целях выведения из состава участников Коровина А.А.

Материалами дела установлено отсутствие в материалах дела доказательств передачи бывшим руководителем правопредшественника должника Коровиным А.А. документации ООО "Стройхолдингальянс", основных средств на сумму 23 672 487,48 руб., в том числе транспортных средств и оборудования, дебиторской задолженности на сумму 139 172 000 руб., запасов на сумму 20 380 000 руб. в соответствии с передаточным актом от 15.12.2015 г. (т. 2, л.д. 10-11, 12-51), утвержденным решением Коровина А.А. N 13/15 от 15.12.2015 г. (т. 1, л.д. 58) и бухгалтерским балансом от 31.12.2016 г. (т. 2, л.д. 4-5).

Обязанность общества хранить документы, вести бухгалтерский учет и передавать документы бухгалтерского учета организуются руководителем общества и прямо предусмотрены п. 1 ст. 50 Закона об общества с ограниченной ответственностью, ч. 1 ст. 6, ч. 1 ст. 7 Закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" N 402-ФЗ).

Согласно ч. 4 ст. 29 Закона N 402-ФЗ при смене руководителя организации, в том числе при реорганизации юридических лиц, должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации, учредительных документов, печатей и имущества, оформляемая соответствующим документом.

Определением от 20.08.2018 суд обязал руководителя ООО "Стройхолдингальянс" не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего предоставить временному управляющему перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения, то есть за период с 20.08.2015. Акт приема-передачи предоставить в суд.

Указанный трехлетний период деятельности находится в ведении Коровина А.А. как единственного участника и руководителя правопредшественника должника.

Тем самым, в силу закона на генеральном директоре ООО "Паблисити-Билдинг" проект N 2 лежала обязанность по сохранению и дальнейшей передаче всех документов общества правопреемнику - ООО "Стройхолдингальянс", включая бухгалтерскую документацию, документацию о ведении хозяйственной деятельности, включая договоры и первичную документацию по договорным обязательствам, переданным при разделении ООО "Паблисити Билдинг" проект N 2 согласно передаточному акту от 15.12.2015 г., а также активов должника.

Установив данные обстоятельства, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, о непередаче Коровиным А.А. Кочетову В.А. и впоследствии арбитражному управляющему документов бухгалтерского учета, задекларированных должником по состоянию на конец 2016 года (предоставление последней отчетности) сведений об активах должника, расшифровки их структуры, а также доказательств иной структуры активов должника на дату возбуждения в отношении него дела о банкротстве.

Первичная бухгалтерская документация, необходимая для анализа совершенных должником сделок и взыскания дебиторской задолженности конкурсному управляющему не была представлена.

В передаточном акте от 15.12.2015 сведений о передаче документации Коровиным А.А. не имеется. Вместе с тем, акт свидетельствует о том, что должник располагал активами, сведения о которых не раскрыты бывшими руководителями и участниками должника конкурсному управляющему Иващенко А.П.

Передаточный акт не содержит сведений о дебиторах, позволяющих идентифицировать их (ИНН, адрес, договор и т.д.), как и сведений о кредиторской задолженности с теми же данными, что в отсутствие первичной документации сделало невозможным пополнение конкурсной массы.

Неисполнение обязанности по передаче первичных бухгалтерских документов от Коровина А.А. к Кочетову В.А. и отсутствие документации должника обоснованно признано судом обстоятельством, свидетельствующим о лишении конкурсного управляющего возможности располагать полной информацией о деятельности должника и совершенных им сделках, что повлекло невозможность проведения мероприятий, в частности, по истребованию имущества должника у третьих лиц, оспариванию сделок должника, предъявлению к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником (дебиторам должника), требований о ее взыскании и, как следствие, невозможность удовлетворения за счет пополнения конкурсной массы требований кредиторов должника. Конкурсный управляющий указывает, что непередача документов привела к тому, что большая часть дебиторской задолженности просрочена в пределах сроков исковой давности.

Возражения Коровина А.А. в этой части сводились к отсутствию у бывшего участника и руководителя правопредшественника должника ООО "Паблисити Билдинг" проект N 2 обязанности по передаче документов, что противоречит приведенным законодательным нормам.

Возражения Коровина А.А. в части обязанности передачи документов назначенному им руководителю должника Кочетову В.А. являлись предметом рассмотрения в настоящем деле о банкротстве при оспаривании конкурсным управляющим сделки должника, судом апелляционной инстанции (постановление N 09АП-48455/2019 по делу N А40-241195/16 от 26.09.2019), судом кассационной инстанции (постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.12.2019) и признаны несостоятельными.

Судом установлено отсутствие у должника активов, включенных Коровиным А.А. в передаточный акт от 15.12.2015 г., в том числе транспортных средств, в соответствии с актом инвентаризации имущества должника N 13 (т. 2, л.д. 52-53) и бухгалтерский баланс от 31.12.2016 (т. 2, л.д. 4 -5).

На этом основании судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что Коровин А.А., являясь единственным участником правопредшественика должника ООО "Паблисити Билдинг" проект N 2, включая в передаточный акт активы для передачи создаваемому им новому обществу - ООО "Стройхолдингальянс", фактически не передал их, поскольку при проведении инвентаризации (Акт N 13 от 15.11.2018 г.) активы и имущество не выявлено. При этом, учреждая общество, и исходя из осуществления предпринимательской деятельности в целях извлечения прибыли, Коровин А.А. не преследовал цели фактического осуществления деятельности, включая получение дебиторской задолженности по обязательствам и погашении задолженности по переданным обязательствам.

Судом установлен факт регистрации ООО "Стройхолдингальянс" 31.08.2016 г. с указанием в качестве места регистрации адреса массовой регистрации (регистрация 26 юридических лиц), о чем ИФНС России N 46 внесены сведения в ЕГРЮЛ 7177749384080 (т. 1, л.д. 109 - 116, т. 2 л.д. 1 - 3). Фактически по данному адресу должник никогда не находился.

С даты регистрации ООО "Стройхолдингальянс" 31.08.2016 отсутствовали расчетные счета для целей осуществления хозяйственной деятельности, уплаты налогов и сборов, взыскания дебиторской задолженности, отсутствие предпринимательской деятельности, что подтверждено 02.10.2018 ИНФС N 22 по г. Москве письмом N23-18/41595 от 02.10.2018 (т. 2, л.д. 6, 8), при наличии задолженности по уплате страховых взносов на сумму 2 450 245,52 руб. (т. 2, л.д.7).

Установив изложенные обстоятельства, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что неплатежеспособность и недостаточность имущества должника вызвана действиями Коровина А.А., который создал общество без намерения осуществления хозяйственной деятельности, не передал активы и денежные средства, указанные в передаточном акте, бухгалтерскую документацию, а после возбуждения в отношении должника процедуры банкротства, поспешил устраниться от участия в обществе 15.03.2017 в целях избежать ответственности, что нельзя признать соответствующим закону.

Суд первой инстанции, признавая Коровина А.А. контролирующим должника лицом со всеми последствиями, предусмотренными законом, обоснованно отметил, что возложение на участников общества субсидиарной ответственности в случае несостоятельности (банкротства) созданного и контролируемого ими общества прямо предусмотрена пунктом 3 ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", в случае несостоятельности (банкротства) во взаимосвязи с положениями Закона о банкротстве (ст. 61.11 п. 8, ст. 61.10 п.1, 4).

Из имеющихся в материалах дела доказательств следует невозможность полного погашения обязательств должника перед кредиторами, требования которых признаны обоснованными и включены в реестр кредиторов должника (т. 1, л. д. 23 - 35).

Обоснованны выводы суда первой инстанции о том, что Коровин А.А.. являясь контролирующим должника лицом, имел возможность осуществлять прямой контроль, ввиду прямых корпоративных связей (единственный участник, определяющий и контролирующий деятельность директора). В силу своего статуса не мог не знать о наличии у должника значительного объема обязательств перед кредиторами (поскольку перераспределение обязательств кредиторской и дебиторской задолженности, произведено им непосредственно в акте от 15.12.2015), в том числе перед налоговым органом. Однако, несмотря на это им не предпринято никаких законных действий направленных на восстановление платежеспособности должника, в том числе - смена директора в случае если его деятельность не отвечает интересам созданного им общества, включая открытие расчетных счетов, взыскание дебиторской задолженности и исполнение налоговых обязательств.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2019 по делу N А40-241195/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Коровина А.А.

- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С.Сафронова

Судьи

Н.В.Юркова О.И.Шведко