Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2020 г. N 17АП-862/20

г. Пермь

02 марта 2020 г.

Дело N А60-22565/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 марта 2020 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Даниловой И.П.,

судей Гладких Е.О., Мармазовой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Багаевой Л.О.,

при участии:

конкурсный управляющий Борноволоков А.Н., паспорт;

от конкурсного управляющего Борноволокова А.Н.: Власевская Ю.С., паспорт, доверенность от 10.01.2020;

от АО "Недвижимость ИЦ ИЭС": Тяжкороб Ю.Г., паспорт, доверенность от 10.01.2020, диплом о высшем образовании;

иные лица, не явились, извещены;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы Федеральной налоговой службы России в лице Управления ФНС России по Свердловской области и конкурсного управляющего Борноволокова Александра Николаевича

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 18 декабря 2019 года

об удовлетворении заявления о включении требований АО "Недвижимость ИЦ ИЭС" в размере 68 596 125,60 руб. в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей Кожевниковой А.Г.,

в рамках дела N А60-22565/2019

о признании несостоятельным (банкротом) АО "Инженерного центра энергетики Урала" (ОГРН 1026604943683, ИНН 7705018828),

установил:

В Арбитражный суд Свердловской области 22 апреля 2019 года поступило заявление общества с ограниченной ответственностью научно- производственного предприятия "Изыскатель" (ИНН 5911007497, ОГРН 1025901707402) о признании открытого акционерного общества "Инженерный центр энергетики Урала" (ИНН 6660002245, ОГРН 1026604943683) несостоятельным (банкротом).

Определением от 25.04.2019 заявление оставлено без движения до 22.05.2019, в связи с не представлением заявителем оригинала документа, подтверждающего уплату государственной пошлины в установленном законом порядке, копии сведений о публикации сообщения о банкротстве должника на ЕФРСБ.

Вместе с тем в Арбитражный суд Свердловской области 26.04.2019 поступило заявление публичного акционерного общества Банк "Финансовая корпорация Открытие" (ИНН 7706092528, ОГРН 1027739019208) о признании открытого акционерного общества "Инженерный центр энергетики Урала" (ИНН 6660002245, ОГРН 1026604943683) несостоятельным (банкротом).

Определением о 16.05.2019 заявление публичного акционерного общества Банк "Финансовая корпорация Открытие" о признании открытого акционерного общества "Инженерный центр энергетики Урала" несостоятельным (банкротом) принято в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве должника.

Определением от 28.05.2019 заявление общества с ограниченной ответственностью научно производственного предприятия "Изыскатель" о признании открытого акционерного общества "Инженерный центр энергетики Урала" несостоятельным (банкротом) возвращено.

Определением от 28.05.2019 назначено судебное заседание по рассмотрению обоснованности заявления публичного акционерного общества Банк "Финансовая корпорация Открытие" о признании открытого акционерного общества "Инженерный центр энергетики Урала" несостоятельным (банкротом).

Определением от 03.07.2019 (резолютивная часть определения от 02.07.2019) заявление публичного акционерного общества Банк "Финансовая корпорация Открытие" о признании открытого акционерного общества "Инженерный центр энергетики Урала" (далее - АО "Инженерный центр энергетики Урала", должник) несостоятельным (банкротом) признано обоснованным, в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Зуев Николай Александрович (ИНН 501300214055, адрес для направления корреспонденции: 140185, Московская область, г. Жуковский, ул. Гринчика, д. 6, кв. 80).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в Газете "Коммерсантъ" от 13.07.2019 (объявление N 77033053938 N 122(6602) от 13.07.2019).

В Арбитражный суд Свердловской области 05.08.2019 поступило заявление акционерного общества "Недвижимость ИЦ ЕЭС" (далее - АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС", кредитор) (ИНН 7729589570, ОГРН 1077763377834) о включении в реестр требований кредиторов должника. Определением от 06.08.2019 заявление принято к производству.

С учетом принятых судом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" просило признать обоснованными и включить в реестр требований кредиторов третьей очереди задолженность в размере 68596123,60 руб., в том числе:

1) 64066812,33 руб. задолженности, в том числе:

а) 1753676,74 руб. задолженности по Соглашению о порядке погашения задолженности от 01.08.2017 года по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/2008/2008/1.439.08;

б) 34855580,18 руб. задолженности по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 годаN 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16;

в) 12847361,97 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 года N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16;

г) 36138,60 рублей задолженности по договору аренды недвижимого имущества от 12.12.2018 годаN 765-АРК-ЕК1-2018/1.442х.18;

д) 10772632,69 руб. задолженности по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ /1.193x16;

е) 3441547,21 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ / 1.193x16;

ж) 355224,94 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды недвижимого имущества от 29.03.2019 года N 208-АРК-ЧЕЛ-2019/ 1.144x19;

з) 4 650,00 руб. задолженности за оказанные услуги по договору возмездного оказания услуг размещения информации на информационном стенде от 28.12.2018 года N 010-ВРИС-ЕК1-2018.

2) 3852465,58 руб. процентов, начисленных на сумму долга, в том числе:

а) 245104,48 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по Соглашению о порядке погашения задолженности от 01.08.2017 года по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/2008/2008/1.439.08;

б) 367940,84 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по Соглашению о порядке погашения задолженности от 29.12.2016 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД- ЕК1 / 1.378x16;

в) 2474837,46 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1/ 1.378x16;

г) 356,44 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по договору аренды недвижимого имущества от 12.12.2018 года N 765-АРК-ЕК1-2018/1.442х.18.

д) 764180,50 руб. процентов, начисленных на сумму долга по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ/ 1.193x16.

е) 45,86 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по договору возмездного оказания услуг размещения информации на информационном стенде от 28.12.2018 годаN 010-ВРИС-ЕК1-2018.

3) 12716,52 рублей пеней, в том числе:

а) 9497,96 руб. пени по Соглашению о порядке погашения задолженности от 01.08.2017 года по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/2008/2008/1.439.08;

б) 281,78 руб. пени по Соглашению о порядке погашения задолженности от 29.12.2016 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16;

в) 2601,98 руб. пени по договору аренды недвижимого имущества от 12.12.2018 годаN 765-АРК-ЕК1-2018/1.442х.18;

г) 334,80 руб. пени по договору возмездного оказания услуг размещения информации на информационном стенде от 28.12.2018 годаN 010- ВРИС-ЕК1-2018;

4) 664129,17 руб. неустойки (ст. 395 ГК РФ), в том числе:

а) 507823,87 рублей неустойки по договору аренды недвижимого имущества N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16 от 30.06.2016 года;

б) 156305,30 руб. неустойки по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ / 1.193x16.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 18.12.2019 требования АО "Недвижимость ИЦ ИЭС" в общей сумме 68596123,60 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов АО "Инженерного центра энергетики Урала".

Не согласившись с вынесенным судебным актом, с апелляционными жалобами обратились конкурсный управляющий Борноволоков А.Н. и Управление ФНС России по Свердловской области (далее - уполномоченный орган), в которых просят определение отменить, отказать АО "Недвижимость ИЦ ИЭС" во включении задолженности в реестр требований кредиторов должника.

В апелляционных жалобах апеллянты, не опровергая реальность арендных отношений между должником и кредитором, указывают на аффилированность последних, что, по их мнению, является основанием для отказа во включения задолженности в реестр кредиторов должника. Кроме того полагают, что, несмотря на наличие задолженности АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" по каждому из договоров аренды, последнее продолжало предоставлять ОАО "Инженерный центр энергетики Урала" значительные суммы с начислением на них процентов, что привело к формированию "контролируемой" задолженности по арендной плате перед заинтересованным лицом.

До судебного заседания от АО "Недвижимость ИЦ ИЭС" поступил отзыв, в котором считает определение суда законным и обоснованным.

Участвующий в судебном заседании конкурсный управляющий и его представитель на доводах апелляционных жалоб настаивали, не возражали против субординации кредитора в реестре требований кредиторов должника.

Представитель ОАО "Инженерный центр энергетики Урала" возражал против доводов апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в отзыве, просил в удовлетворении апелляционных жалоб отказать.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание апелляционного суда своих представителей не направили, в силу части 3 статьи 156, статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11.03.2008 года между АО "Недвижимость ИЦ ИЭС" (Арендодатель) и должником (Арендатор) заключен договор аренды недвижимого имущества N 1-ЕКБ/2008/1.439.08 на нежилые помещения, находящиеся в зданиях в г. Екатеринбурге по адресам, указанным в п. 1.1. договора.

В результате неисполнения должником обязательств по внесению арендной платы образовалась задолженность, с целью реструктуризации которой заключено Соглашение о порядке погашения задолженности от 01.08.2017 года по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/2008/2008/1.439.08.

Согласно п. 2.1. Соглашения кредитор предоставляет должнику рассрочку в погашении основного долга и процентов, в общей сумме составляющих 3 753 096,30 руб. в соответствии со следующим графиком:

N п/п	Дата платежа	Сумма платежа рублей с НДС
1	не позднее 31.08.2017	170 000,00
2	не позднее 30.09.2017	895 774,08
3	не позднее 31.10.2017	895 774,08
4	не позднее 30.11.2017	895 774,08
5	не позднее 25.12.2017	895 774,06

Согласно п. 2.2. Соглашения на сумму долга, начиная с 27.07.2017 года, начисляются проценты, размер которых определяется ключевой ставкой Банка России, действующей в соответствующие периоды.

Согласно п. 2.3. Соглашения начисление и выплата процентов производится в дату осуществления платежа, указанного в п. 2.1. Соглашения.

В соответствии с п. 2.5. Соглашения в случае нарушения Должником условий по оплате платежей по графику, оплате процентов на сумму долга, Заявитель вправе взыскать с должника пени в размере 0,001% от просроченной суммы за каждый день просрочки.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы по Соглашению образовалась задолженность в размере 2 008 279,18 руб., в том числе: 1 753 676,74 рублей основной долг, 245 104,48 руб. проценты, начисленные на сумму долга в соответствии с п. 2.2. Соглашения, за период с 27.07.2017 по 16.05.2019; 9 497,96 руб. пени (п. 2.5. Соглашения).

Между АО "Недвижимость ИЦ ИЭС" (Арендодатель) и должником (Арендатор) заключен договор аренды недвижимого имущества N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16 от 30.06.2016 на нежилые помещения, находящиеся в зданиях в г. Екатеринбурге по адресам, указанным в п. 1.1. договора.

Согласно п. 3.4. договора должник ежемесячно до 25 числа месяца, следующего за отчетным, оплачивает кредитору арендную плату, указанную в п. п. 3.2., 3.3. договора.

Согласно п. 3.3. переменная часть арендной платы включает в себя плату за обеспечение помещений горячим и холодным водоснабжением, канализацией, отоплением, электроснабжением. Расчёт производится на основании действующих тарифов, исходя из фактически потребленных в связи с эксплуатацией помещений и размещенных в них оборудования, услуг и энергоресурсов (потребление электроэнергии в соответствии со счётчиком, потребление воды в соответствии со счётчиком воды и т.д.).

Согласно п. 2.4.2. договора должник обязан вносить арендную плату за пользование Помещениями в порядке и сроки, указанные в договоре.

В соответствии с п. 4.2. в случае несвоевременного внесения Должником арендной платы в срок, указанный в Договоре, Заявитель вправе взыскать с Должника проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ.

В связи с неуплатой арендных платежей у должника перед кредитором образовалась задолженность в сумме 13 355 185,84 руб., в том числе: 12 847 361,97 руб. - основной долг, 507 823,87 руб. неустойка (по ст. 395 ГК РФ) за период по арендной плате с мая 2018 года по ноябрь 2018 года (с 17.07.2018 года по 16.05.2019 года) и с марта 2019 года по апрель 2019 года (с 26.04.2019 года по 16.05.2019 года).

С целью реструктуризации задолженности между сторонами заключено Соглашение о порядке погашения задолженности от 29.12.2016 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16.

Согласно п. 2.1. Соглашения, кредитор предоставляет должнику рассрочку в погашении суммы задолженности указанной в п. 1 Соглашении в соответствии с графиком:

N п/п	Дата платежа	Сумма платежа рублей с НДС
1	не позднее 31.01.2017	1 000 000
2	не позднее 28.02.2017	1 000 000
3	не позднее 31.03.2017	1 000 000
4	не позднее 30.04.2017	1 200 000
5	не позднее 31.05.2017	1 200 000
6	не позднее 30.06.2017	1 200 000
7	не позднее 31.07.2017	1 400 000
8	не позднее 31.08.2017	1 400 000
9	Не позднее 30.09.2017	1 226 248,01

Согласно п. 2.2. Соглашения на сумму долга, начиная с 30.12.2016 года, начисляются проценты, определяемые ставкой Банка России, действовавшей в

соответствующие периоды.

Согласно п. 2.3. Соглашения начисление и выплата процентов производится в дату осуществления платежа, указанного в п. 2.1. Соглашения.

Согласно п. 2.5. Соглашения, в случае нарушения должником условий по оплате платежей по графику, оплате процентов на сумму долга, кредитор вправе взыскать с должника пени в размере 0,001% от просроченной суммы за каждый день просрочки.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы по Соглашению о порядке погашения задолженности от 29.12.2016 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1/1.378x16 образовалась задолженность в размере в размере 368 222,62 руб., в том числе: 367 940,84 руб. проценты, начисленные на оставшуюся сумму основного долга (4-9 платежи графика оплаты по Соглашению); 281,78 руб. пени в размере (п.2.5. Соглашения).

Кроме того, с целью реструктуризации задолженности заключено Соглашение о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1/1.378x16.

Согласно п. 2. Соглашения Заявитель предоставляет должнику рассрочку в погашении суммы задолженности в размере 34 855 580,18 рублей со сроком погашения не позднее 28.03.2019 года.

Согласно п. 4 Соглашения в случае нарушения срока исполнения обязательства, предусмотренного п. 2 Соглашения, кредитор вправе взыскать с должника проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, за сумму задолженности за каждый день просрочки, начиная с 01.06.2018 года по дату фактического погашения.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы образовалась задолженность в размере 37 330 417,64 рублей, в том числе: 34 855 580,18 руб. задолженность по Соглашению, 2 474 837,46 руб., проценты за период с 01.06.2018 года по 16.05.2019 года.

Между АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" (Арендодатель) и должником (Арендатор) заключен договор аренды недвижимого имущества от 12.12.2018 года N 765-АРК-ЕК1-2018/1.442х.18 на нежилые помещения, указанные в п. 1.1. договора, находящиеся в здании по адресу: в г. Екатеринбург, ул. Первомайская, д. 56.

Договор был заключен сторонами сроком с 01.12.2018 года по 28.02.2019 года.

Согласно п. п. 3.1., 3.2. договора арендатор ежемесячно до 10 числа текущего месяца оплачивает арендодателю арендную плату:

- с 01.12.2018 по 31.12.2018 в размере 35 430,00 рублей в месяц (с НДС);

- с 01.01.2019 по 28.02.2019 в размере 36 138,60 рублей в месяц (с НДС).

Согласно п. 3.3. в сумму арендной платы, помимо платы за использование площадей, входит стоимость коммунальных услуг, а именно: холодного и горячего водоснабжения, водоотведения, отопления, электроснабжения, потребленных Арендатором за этот период, а также вывоза мусора, уборки территории, уборки мест общего пользования, ремонта и технического обслуживания лифта, поддержания в надлежащем состоянии инженерных сетей и коммуникаций, иных эксплуатационных расходов, необходимых для эксплуатации мест общего пользования и поддержания их в надлежащем состоянии.

В соответствии с п. 3.4. договора Арендатор вносит авансовый платеж, составляющий арендную плату за один календарный месяц, в срок до 15.01.2019.

Согласно п. 2.4.2. договора арендатор обязан вносить арендную плату за пользование Помещениями в порядке и сроки, указанные в договоре.

В соответствии с п. 4.2. в случае несвоевременного внесения Арендатором арендной платы и (или) авансового платежа в срок, указанный в Договоре, Арендатор обязуется выплатить Арендодателю пени в размере 0,2 % (ноль целых две десятых процента) в день от суммы невнесенной (несвоевременно внесенной) арендной платы и (или) авансового платежа за каждый день просрочки.

В соответствии с п. 3.13. договора Арендодатель имеет право на получение с Арендатора процентов на сумму долга за период пользования денежными средствами, предусмотренных ст. 317.1. ГК РФ, в случае предъявления требований об их оплате в претензионном и (или) досудебном, и (или) судебном порядке по ставке в размере 10 процентов годовых.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы у должника образовалась задолженность в размере 39 097,01 руб., в том числе 36 138,60 руб. основной долг, 2 601,98 руб. пени, 356,44 руб. проценты.

Между АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" (Арендодатель) и должником (Арендатор) заключен договор аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ / 1.193x16 на нежилые помещения, находящиеся в зданиях в г. Челябинска по адресам, указанным в п. 1.1. договора.

Согласно п. 3.4. договора должник ежемесячно до 25 числа месяца, следующего за отчетным, оплачивает Заявителю арендную плату указанную в п. п. 3.2., 3.3. договора.

Согласно п. 3.3. переменная часть арендной платы включает в себя плату за обеспечение помещений горячим и холодным водоснабжением, канализацией, отоплением, электроснабжением. Расчёт производится на основании действующих тарифов, исходя из фактически потребленных в связи с эксплуатацией помещений и размещенных в них оборудования, услуг и энергоресурсов (потребление электроэнергии в соответствии со счётчиком, потребление воды в соответствии со счётчиком воды и т.д.).

Согласно п. 2.4.2. договора должник обязан вносить арендную плату за пользование Помещениями в порядке и сроки, указанные в договоре.

В соответствии с п. 4.2. в случае несвоевременного внесения должником арендной платы в срок, указанный в договоре, Заявитель вправе взыскать с должника проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы образовалась задолженность в размере 3 597 852,51 рублей, в том числе: 3 441 547,21 руб. основной долг, 156 305,30 руб. неустойки (по ст. 395 ГК РФ) за период по арендной плате с мая 2018 года по ноябрь 2018 (с 13.07.2018 года по 16.05.2019 года) и с марта 2019 года по апрель 2019 года (с 26.04.2018 по 16.05.2019).

С целью реструктуризации задолженности кредитор и должник заключили Соглашение о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ / 1.193х 16.

Согласно п. 2. Соглашения кредитор предоставляет должнику рассрочку в погашении суммы задолженности в размере 10 772 632,69 руб. со сроком погашения не позднее 28.03.2019 года.

Согласно п. 4 Соглашения в случае нарушения срока исполнения обязательства, предусмотренного п. 2 Соглашения, кредитор вправе взыскать с должника проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, за сумму задолженности за каждый день просрочки, начиная с 01.06.2018 года по дату фактического погашения.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы образовалась задолженность в размере 11 536 813,19 рублей, в том числе: 10 772 632,69 руб. основной долг, 764 180,50 рублей проценты (п. 4 Соглашения), начисленных по правилам ст. 395 ГК РФ, на сумму задолженности, указанную в подпунктах 1 и 2 пункта 1 Соглашения о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ / 1.193x16, за период с 01.06.2018 года по 16.05.2019 года.

Между АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" (Арендодатель) и должником (Арендатор) заключен договор аренды недвижимого имущества от 29.03.2019 года N 208-АРК-ЧЕЛ-2019/1.144x19 на нежилые помещения, указанные в п. 1.1. договора, находящиеся в здании по адресу: г. Челябинск, ул. Победы, д. 168.

Договор был заключен сторонами сроком с 09.04.2019 года по 29.02.2020 года.

Согласно п. 3.1. договора должник ежемесячно до 25 числа месяца, следующего за отчетным, оплачивает Заявителю арендную плату указанную в п. п. 3.2., 3.3. договора.

Согласно п. 3.2. ежемесячная арендная плата устанавливается в виде фиксированного платежа в размере 443 263,93 руб. (с НДС) и переменного платежа в сумме равной стоимости коммунальных услуг.

Сумма переменного платежа определяется на основании счетов ресурсоснабжающих организаций и (или) пропорционально занимаемой площади.

Согласно п. 3.3. в фиксированную сумму арендной платы, кроме платы за использование площадей, входит стоимость коммунальных услуг, а именно: вывоза мусора, уборки территории, уборки мест общего пользования, ремонта и технического обслуживания лифтов, поддержания в надлежащем состоянии инженерных сетей и коммуникаций, иных эксплуатационных расходов, необходимых для эксплуатации мест общего пользования и поддержании их в надлежащем состоянии.

В сумму переменного платежа входит стоимость коммунальных услуг, а именно: холодного и горячего водоснабжения, водоотведения, отопления, электроснабжения, потребления Арендатором за этот период.

Согласно п. 2.4.2. договора арендатор обязан вносить арендную плату за пользование Помещениями в порядке и сроки, указанные в договоре.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы образовалась задолженность в размере 355 224,94 рублей, основной долг.

Между АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" и должником заключен договор возмездного оказания услуг на размещение информации на информационном стенде от 28.12.2018 годаN 010-ВРИС-ЕК1-2018.

Договор был заключен с 01.01.2019 года по 30.11.2019 года (Договор расторгнут 21.06.2019 года).

В соответствии с п. 1.1. договора Заявитель за плату размещает информацию должника на информационном стенде в здании, расположенном по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, д. 56.

Согласно п. 3.1.1. договора Заказчик обязуется своевременно осуществлять оплату Услуг Исполнителя в порядке и сроки, указанные в договоре, в порядке, указанном в разделах N 4 и N 6 Договора.

В соответствии с п. п. 4.1., 6.1. договора оплата услуг осуществляется ежемесячно до 10 числа каждого текущего месяца и составляет 4 650 рублей (с НДС).

Согласно п. 7.5. договора за нарушение сроков оплаты оказанных услуг должник уплачивает Заявителю пени в размере 0,2% от общей стоимости услуг за каждый день просрочки.

Согласно п. 4.3. кредитор имеет право на получение с должника процентов на сумму долга за период пользования денежными средствами, предусмотренных ст. 317.1 ГК РФ по ставке 10 процентов годовых.

В результате неисполнения обязательств по внесению платы образовалась задолженность в размере 5 030,66 руб., в том числе 4 650,00 руб. основной долг, 334,80 руб. пени, 45,86 руб. процентов на сумму долга (п.4.3. Договора) за период пользования денежными средствами (законные проценты п. 1 ст. 317.1 ГК РФ) по оплате услуг за апрель 2019 года (с 11.04.2019 года по 16.05.2019 года).

Поскольку задолженность должником перед кредитором не погашена АО "Недвижимость ИЦ ИЭС" обратился в суд с соответствующим требованием.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования кредитора, исходил из реальности арендных отношений и наличие не уплаченной задолженности.

Суд апелляционной инстанции, проанализировав нормы материального и процессуального права, исследовав имеющиеся в деле доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ в их совокупности, обсудив доводы апелляционной жалобы, считает, что имеются основания для изменения определения суда.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Аналогичное правило предусмотрено статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

В силу статей 71 и 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, предъявившим требование кредитором - с другой стороны. Целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Соответственно, общие правила доказывания при рассмотрении обособленного спора по включению в реестр требований кредиторов предполагают, что заявитель, обратившийся с требованием о включении в реестр, обязан представить первичные документы в подтверждение факта передачи кредитором должнику какого-либо имущества (в том числе и денежных средств), иные участники процесса при наличии возражений обязаны подтвердить их документально (например, представить доказательства встречного предоставления со стороны должника по рассматриваемому обязательству).

Однако в ситуации предъявления к должнику требований аффилированного кредитора сложившейся судебной практикой, выработаны иные критерии распределения бремени доказывания: при представлении доказательств общности экономических интересов (аффилированности) должника с участником процесса (в частности, с лицом, заявившем о включении требований в реестр, либо с ответчиком по требованию о признании сделки недействительной) и заявлении возражений относительно наличия и размера задолженности должника перед аффилированным кредитором, на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства; судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы совершения сделки либо мотивы поведения в процессе исполнения уже заключенного соглашения (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 15.09.2016 N 308-ЭС16-7060; от 30.03.2017 N 306-ЭС16-17647 (1); от 30.03.2017 N 306-ЭС16-17647 (7); от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056 (6)).

Таким образом, сам по себе факт аффилированности кредитора, предъявившего требование о включении в реестр, и должника хотя и не свидетельствует о намерении сторон искусственно создать задолженность, однако при заявлении иными незаинтересованными участниками процесса обоснованных возражений возлагает бремя опровержения таких возражений на аффилированного кредитора.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

Согласно позиции, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо и через подтверждение фактической аффилированности, признаком которой может быть поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

Уполномоченным органом и конкурсным управляющим приведены доводы об аффилированности должника и кредитора.

В соответствии с данными Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) акционерное общество "Российские сети" ИНН7728662669 входит в состав участников АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" (100% доля участия в уставном капитале), а также входит в состав участников АО "Инженерный центр энергетики Урала" (25 % доля участия в уставном капитале).

Кроме того, протоколом выделения от 13.10.2007 произведена реорганизация АО "Инженерный центр энергетики Урала" в форме выделения ОАО "Недвижимость ИЦ Энергетики Урала".

Таким образом, в результате принятия корпоративных управленческих решений ПАО "Российские сети" фактически образовало АО "Недвижимости ИЦ ЕЭС" из состава АО "Инженерный центр энергетики Урала".

В пункте 3 "Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должник и аффилированных с ним лиц", утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2020 года указано, что требование контролирующего должника лица подлежит удовлетворению после удовлетворения требований других кредиторов, если оно основано на договоре, исполнение по которому предоставлено должнику в ситуации имущественного кризиса.

Контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (далее - компенсационное финансирование), в частности, с использованием конструкции договора займа, т.е. избравшее модель поведения, отличную от предписанной Законом о банкротстве, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства.

Как указано ранее между АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" и АО "Инженерный центр энергетики Урала" заключены следующие договоры аренды недвижимого имущества: от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/20081.439.08; от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1/1.378х16; от 12.12.2018 N765-АРК-ЕК1-2018/1,442х.18; от 09.02.2016 N 094-АРД-ЧЕЛ/1.193x16.; от 29.03.2019 N 208-АРК-ЧЕЛ-2019/1.144х 19.

В результате неисполнения АО "Инженерный центр энергетики Урала" обязательств по внесению арендной платы в рамках указанных договоров, АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" и ОАО "Инженерный центр энергетики Урала" заключили Соглашения о порядке погашения задолженности: от 01.08.2017 по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2018 N 1- ЕКБ/20081.439.08.; от 29.12.2016 по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174- АРД-ЕК1/1.378x16; Соглашение по договору аренды от недвижимого имущества от 09.02.2016 N 094- АРД-ЧЕЛ1/1.193х16 на сумму 10 772 632,69 руб.

Как было указано выше, протоколом выделения от 13.10.2007 произведена реорганизация АО "Инженерный центр энергетики Урала" в форме выделения ОАО "Недвижимость ИЦ Энергетики Урала".

В результате реорганизации юридических лиц произошло перераспределение имущества от должника в пользу кредитора, что привело к выбытию наиболее ценных и наиболее ликвидных активов должника (достаточных для погашения требований по реестру требований кредиторов должника) и заключению договоров аренды имущества и формирование задолженности по арендной плате перед заинтересованным лицом.

При том, имущество, которое указано в договорах аренды, ранее использовалось и принадлежало должнику:

1) Нежилые помещения, расположенные в строении литер АА1А2 с кадастровым номером: 66-66-01/185/2005-440, общая площадь 15729.6 кв.м., этаж: N  3.4, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, 56 (свидетельство о государственной регистрации права от 16.09.2005);

2) Нежилые помещения, расположенные в строении литер АА1А2 с кадастровым номером: 66:01/01:00:738:56:20, общая площадь 29.6 кв.м., 1 этаж: помещения N 31-33, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, 56 (свидетельство о государственной регистрации права от 09.08.2005);

3) Нежилые помещения, расположенные в строении литер АА1А2 с кадастровым номером: 66:01/01:00:738:56:22, общая площадь 53.7 кв.м., подвал-помещения N 60-62, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, 56 (свидетельство о государственной регистрации права от 09.08.2005);

4) Нежилые помещения, расположенные в строении литер АА1А2 с кадастровым номером: 66-66-01/185/2005-440, общая площадь 15729.6 кв.м., расположенное по адресу: г. Екатеринбург, ул. Первомайская, 56 (свидетельство о государственной регистрации права от 23.01.2008).

Кроме недвижимого имущества, являющегося предметом аренды по спорным договорам, до корпоративного выделения должник также владел и иным имуществом, переданным в пользу АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС":

1) Нежилое помещение N 63 (офис, спорт, зал) с кадастровым номером: 74:36:0606002:711, общей площадью 1486.4 кв.м., расположенное по адресу: Челябинская обл., г. Челябинск, Калининский район, пр. Победы, д. 168 (свидетельство о государственной регистрации права от 03.06.2015);

2) Нежилое помещение N 25 (лабораторный корпус) с кадастровым номером: 74:36:0606002:720, общая площадь 66.8 кв.м., расположенное по адресу: Челябинская обл., г. Челябинск, Калининский район, пр. Победы, д. 168 (свидетельство о государственной регистрации права от 03.06.2015);

3) Нежилое помещение N 62 (лабораторный корпус) с кадастровым номером: 74:36:0606002:712, общая площадь 2917.5 кв.м., этаж: N 3,4, расположенное по адресу: Челябинская обл., г. Челябинск, Калининский район, пр. Победы, д. 168 (свидетельство о государственной регистрации права от 03.06.2015);

4) Нежилой объект, включающий: 1) водопроводную сеть, литер 1, протяженность 24 м.; 2) водопроводную сеть, литер 2, протяженность 38.5 м. с кадастровым номером: 66:01/01:00:557:38а:00, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, проспект Ленина, 38 а (свидетельство о государственной регистрации права от 25.04.2005);

5) Канализационная сеть, литер 3, протяженность 78 м. с кадастровым номером: 66:01/01:00:557:38а:03, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, проспект Ленина, 38 а (свидетельство о государственной регистрации права от 25.04.2005):

6) Часть здания, литер Б, площадь: 7271,4 кв.м, с кадастровым номером: 66:01/01:00:557:38а:26, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, проспект Ленина, 38 а (свидетельство о государственной регистрации права от 23.11.2004);

7) Тепловая сеть, литер 4, протяженность 6.5 м. с кадастровым номером: 66:01/01:00:557:38а:04, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, проспект Ленина, 38 а (свидетельство о государственной регистрации права от 06.05.2005):

8) Сооружение, включающее: 1) электрические сети, литер 5, протяженность 14 м.; 2) электрические сети, литер 6, протяженность 12 м. с кадастровым номером: 66:01/01:00:557:38а:05, расположенное по адресу: г. Екатеринбург, проспект Ленина, 38 а (свидетельство о государственной регистрации права от 24.05.2005);

9) Земельный участок площадью 17540 кв.м, (земли поселений) с кадастровым номером: 74:36:06.06.002:0015, расположенный по адресу: Челябинская обл., г. Челябинск, Калининский район, пр. Победы, д. 168 (свидетельство о государственной регистрации права от 28.08.2002);

10) Нежилое помещение N 25 (лабораторный корпус) с кадастровым номером: 74:36:06.06.002:0015:019033:1025/А, общая площадь 66.8 кв.м., расположенное по адресу: Челябинская обл., г. Челябинск, Калининский район, пр. Победы, д. 168 (свидетельство о государственной регистрации права от 31.12.2004);

11) Нежилое помещение N 62 (лабораторный корпус) с кадастровым номером: 74- 74-01/380/2005-254, общая площадь 2923.4 кв.м., расположенное по адресу: Челябинская обл., г. Челябинск, Калининский район, пр. Победы, д. 168 (свидетельство о государственной регистрации права от 08.11.2005);

12) Нежилое помещение N 63 (офис, спорт, зал) с кадастровым номером: 74-74- 01/107/2006-319, общей площадью 1486,4 кв.м., расположенное по адресу: Челябинская обл., г. Челябинск, Калининский район, пр. Победы, д. 168 (свидетельство о государственной регистрации права от 03.04.2006);

13) Сооружение - водопроводная сеть, литер 2, протяженность 6.5 м., г. Екатеринбург, ул. Толмачева, 10 с кадастровым номером: 66:01/01:001021:10:02 (свидетельство о государственной регистрации права от 25.04.2008).

Кредитор указывает, что заключение с должником договоров аренды имело целью обеспечить сохранность имущества, снизить налоговую нагрузку, управленческие расходы и расходы на ремонт имущества.

Вместе с тем кредитор не представляет соответствующих расчетов и пояснений, том, что если бы в собственности должника остались объекты недвижимости, последний осуществил расходов больше, чем образовавшаяся арендная плата.

Также следует отметить, что должником систематически допускались просрочки по исполнению обязательств по арендной плате, что подтверждается заключением между сторонами Соглашений об оплате задолженности, протоколами заседания Коллегиального рабочего органа по рассмотрению споров и конфликтов интересов в Группе компаний Россети от 23.12.2016, от 29.12.2016, от 25.07.2017, от 10.07.2018, актами сверки взаимных расчетов и не опровергается АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС".

Таким образом, кредитор, не смотря на имеющуюся существенную задолженность должника и период неисполнения договорных обязательств по оплате арендных платежей по всем договорам аренды, не прекращал договорные отношения с АО "Инженерный центр энергетики Урала", не воспользовался своим правом на предъявления исковых требований, что сделал бы любой иной кредитор в условиях нормального хозяйственного оборота.

Указанными действиями кредитор фактически предоставил должнику отсрочку исполнения обязательств на не определенный срок, что не может быть объяснено с точки зрения такой цели коммерческого юридического лица как извлечение прибыли от своей деятельности.

Таким образом, такое поведение сторон направлено на создание задолженности аффилированного лица, при наличии требований иных не заинтересованных с должником кредиторов, что нарушит интересы последних (пункт 3.3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должник и аффилированных с ним лиц", утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2020). При том, задолженность предъявлена за несколько лет до введения в отношении должника процедуры банкротства АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС".

Как пояснил в судебном заседании конкурсный управляющий в случае включения в реестр требований кредиторов задолженности АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС", последний будет являться мажоритарным кредитором должника.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции, учитывая положения пункта 3 "Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должник и аффилированных с ним лиц", утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2020 полагает возможным признать требования ОАО "Инженерный центр энергетики Урала" в сумме 68596123,60 руб. подлежащими удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Таким образом, определение суда первой инстанции от 17.10.2019 подлежит изменению в связи с неполным выяснением обстоятельств дела (пункт 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

Поскольку подача апелляционной жалобы на обжалуемое определение в рамках дела о банкротстве государственной пошлиной не облагается (статья 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации), то вопрос о распределении судебных расходов апелляционным судом не рассматривается.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 18 декабря 2019 года по делу N А60-22565/2019 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

Признать требование АО "Недвижимость ИЦ ЕЭС" в сумме 68 596 125, 60 руб., в том числе:

1) 64 066 812,33 руб. задолженности, в том числе:

а) 1 753 676,74 руб. задолженности по Соглашению о порядке погашения задолженности от 01.08.2017 года по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/2008/2008/1.439.08;

б) 34 855 580,18 руб. задолженности по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 года N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16;

в) 12 847 361,97 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 года N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16;

г) 36 138,60 руб. задолженности по договору аренды недвижимого имущества от 12.12.2018 годаN 765-АРК-ЕК1-2018/1.442х.18;

д) 10 772 632,69 руб. задолженности по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ /1.193x16;

е) 3 441 547,21 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ / 1.193x16;

ж) 355 224,94 руб. задолженности по арендной плате по договору аренды недвижимого имущества от 29.03.2019 года N 208-АРК-ЧЕЛ-2019/1.144x19;

з) 4 650,00 руб. задолженности за оказанные услуги по договору возмездного оказания услуг размещения информации на информационном стенде от 28.12.2018 годаN 010-ВРИС-ЕК1-2018.

2) 3 852 465,58 руб. процентов, начисленных на сумму долга, в том числе:

а) 245 104,48 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по Соглашению о порядке погашения задолженности от 01.08.2017 года по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/2008/2008/1.439.08;

б) 367 940,84 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по Соглашению о порядке погашения задолженности от 29.12.2016 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1 /1.378x16;

в) 2 474 837,46 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16;

г) 356,44 руб. процентов, начисленных на сумму долга, по договору аренды недвижимого имущества от 12.12.2018 года N 765-АРК-ЕК1- 2018/1.442х.18.

д) 764 180,50 руб. процентов, начисленных на сумму долга по Соглашению о порядке погашения задолженности от 18.07.2018 года по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ/1.193x16.

е) 45,86 рублей процентов, начисленных на сумму долга, по договору возмездного оказания услуг размещения информации на информационном стенде от 28.12.2018 года N 010-ВРИС-ЕК1-2018.

3) 12 716,52 руб. пени, в том числе:

а) 9 497,96 руб. пени по Соглашению о порядке погашения задолженности от 01.08.2017 года по договору аренды недвижимого имущества от 11.03.2008 N 1-ЕКБ/2008/2008/1.439.08;

б) 281,78 руб. пени по Соглашению о порядке погашения задолженности от 29.12.2016 года по договору аренды недвижимого имущества от 30.06.2016 N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16;

в) 2 601,98 руб. пени по договору аренды недвижимого имущества от 12.12.2018 годаN 765-АРК-ЕК1-2018/1.442х. 18;

г) 334,80 руб. пени по договору возмездного оказания услуг размещения информации на информационном стенде от 28.12.2018 года N 010-ВРИС-ЕК1-2018;

4) 664 129,17 руб. неустойки (ст. 395 ГК РФ), в том числе:

а) 507 823,87 руб. неустойки по договору аренды недвижимого имущества N 174-АРД-ЕК1 / 1.378x16 от 30.06.2016 года;

б) 156 305,30 руб. неустойки по договору аренды недвижимого имущества от 09.02.2016 года N 094-АРД-ЧЕЛ / 1.193x16 обоснованными и подлежащим удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получивших имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ (очередность предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

И.П. Данилова

Судьи

Е.О. Гладких С.И. Мармазова