Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2020 г. N 11АП-1441/20 по делу N А72-6211/2017

г.Самара

13 марта 2020 г.

Дело N А72-6211/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 марта 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Александрова А.И.,

судей Садило Г.М., Гольдштейна Д.К.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коневой А.О., с участием:

Фасахов Александр Александрович - лично (паспорт),

от ФНС России - представитель Свистунова Е.М. по доверенности от 26.02.2020 г.,

от Саутиева Олега Владимировича - представители Овчинникова Р.И. по доверенности от 17.05.2018 г., Саутиева Э.М. по доверенности от 11.01.2018 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 1, апелляционные жалобы Фасахова Александра Александровича и Саутиева Олега Владимировича на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 27 декабря 2019 года о признании доказанным наличие оснований для привлечения Саутиева Олега Владимировича и Фасахова Александра Александровича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника по делу N А72-6211/2017 о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Ульяновсктрансстрой", ИНН 7326009467, ОГРН 1027301402336

УСТАНОВИЛ:

04.05.2017 общество с ограниченной ответственностью "Строймастер" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) Акционерного общества "Ульяновсктрансстрой" в лице Строительно-монтажного управления N 302 филиала АО "Ульяновсктрансстрой"; включении в реестр требований кредиторов должника; утверждении временного управляющего.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 17.05.2017 заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.07.2017 (резолютивная часть определения объявлена 25.07.2017) требование общества с ограниченной ответственностью "Строймастер" к Акционерному обществу "Ульяновсктрансстрой" признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов с суммой 560 827 рублей, в том числе: 340 827 рублей - основной долг и 220 000 рублей - пени.

В отношении Акционерного общества "Ульяновсктрансстрой" введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим утвержден Курбанов Олег Джумабоевич - член Саморегулируемой организации "Союз менеджеров и антикризисных управляющих".

Сведения о введении наблюдения в отношении должника опубликованы в газете "Коммерсант" N 142 от 05.08.2017.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 06.03.2018 (резолютивная часть объявлена 27.02.2018) процедура наблюдения в отношении Акционерного общества "Ульяновсктрансстрой" завершена; Акционерное общество "Ульяновсктрансстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев; исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на арбитражного управляющего Курбанова Олега Джумабоевича.

Сведения о введении конкурсного производства в отношении должника опубликованы в газете "Коммерсант" от 07.03.2018 N 40.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.03.2018 конкурсным управляющим Акционерного общества "Ульяновсктрансстрой" утвержден Курбанов Олег Джумабоевич - член Саморегулируемой организации "Союз менеджеров и антикризисных управляющих".

12.04.2018 конкурсный управляющий АО "Ульяновсктрансстрой" обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении руководства должника к субсидиарной ответственности, согласно которому просит привлечь Саутиева Олега Владимировича и Фасахова Александра Александровича к субсидиарной ответственности по непогашенным обязательствам должника в деле о банкротстве АО "Ульяновсктрансстрой" (обособленный спор N А72-6211-138/2017).

Также 27.04.2018 общество с ограниченной ответственностью "Интер-Групп" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, согласно которому просит привлечь Софронова Виталия Владимировича и Мугина Виктора Кузьмича к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве АО "Ульяновсктрансстрой" (обособленный спор N А72-6211-147/2017).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 13.07.2018 вышеуказанные заявления объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области суда от 04.02.2019 прекращено производство в рамках обособленного спора N А72-6211-138/2017 в части рассмотрения заявления ООО "Интер-Групп" о привлечении Софронова Виталия Владимировича, Мугина Виктора Кузьмича к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве АО "Ульяновсктрансстрой" в связи с отказом данного заявителя от заявленных требований.

Протокольным определением от 23.10.2018 судом первой инстанции в порядке ст. 49 АПК РФ удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего об уточнении заявленных требований (т. 2 л.д. 1 -4) - в части фактов, образующих события нарушений, ввиду которых конкурсный управляющий просит привлечь Саутиева О.В. и Фасахова А.А. к субсидиарной ответственности по подпункту 2 пункта 12 статьи 61.11 и по подпунктам 1 и 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 27 декабря 2019 года по делу N А72-6211/2017 признано доказанным наличие оснований для привлечения Саутиева Олега Владимировича и Фасахова Александра Александровича к субсидиарной ответственности по обязательствам Акционерного общества "Ульяновсктрансстрой".

Приостановлено рассмотрение заявления о привлечении к субсидиарной ответственности Саутиева Олега Владимировича и Фасахова Александра Александровича до окончания расчетов с кредиторами.

Не согласившись с принятым судебным актом, Фасахов Александр Александрович и Саутиев Олег Владимирович обратились с апелляционными жалобами.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2020 г. апелляционная жалоба Саутиева О.В. принята к производству, судебное разбирательство назначено на 05 марта 2020 г.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2020 г. апелляционная жалоба Фасахова А.А. принята к производству, судебное разбирательство назначено на 05 марта 2020 г.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании 05 марта 2020 г. представители Саутиева Олега Владимировича доверителя поддержали в полном объеме. Просил определение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

Фасахов А.А. свою апелляционную жалобу поддержал в полном объеме. Просил определение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

Представитель ФНС России с апелляционными жалобами не согласен. Просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В силу ст. 32 Федерального закона от 26.10.02г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В своих апелляционных жалобах заявители в обоснование заявленных требований указывают на то, что представленными в материалы дела доказательствами и судебными актами, которые представлены в материалы дела, не подтверждается факт, того, что своими действиями (заключение договоров и подписание актов выполненных работ) Саутиев О.В. и Фасахов А.А. не причинён существенный вред кредиторам. По мнению заявителей судом первой инстанции неверно установлено наличие основания для привлечения к субсидиарной ответственности Фасахова А.А. в виду признания сделки недействительной между АО "Ульяновсктрансстрой" и ООО "ЦСИ". Также, заявители указывают на то, что обжалуемый судебный акт вынесен при неполном выяснении обстоятельств имеющих значение для дела.

Суд апелляционной инстанции, с учётом установленных по делу обстоятельств приходит к выводу об отклонении доводов апелляционных жалоб и соглашается с выводом суда первой инстанции о признании доказанным наличие оснований для привлечения Саутиева Олега Владимировича и Фасахова Александра Александровича к субсидиарной ответственности по обязательствам Акционерного общества "Ульяновсктрансстрой", в силу следующего.

Из доказательств имеющихся в материалах дела следует, что контролирующими должника АО "Ульяновсктрансстрой" лицами (с учетом положений п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве) в трехлетний период до принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), и после возбуждения дела о банкротстве должника, являлись:

- Саутиев Олег Владимирович генеральный директор с 11.07.2012 по 19.07.2017;

- Фасахов Александр Александрович временный исполняющий обязанности генерального директора с 20.07.2017 по 13.12.2017;

Шубин Борис Николаевич - с 14.12.2017 по 12.03.2018 - лицо, на которое арбитражным судом возложены полномочия руководителя АО "Ульяновсктрансстрой" на период проведения процедуры наблюдения, ввиду отстранения Фасахова А.А. арбитражным судом от полномочий руководителя (определение Арбитражного суда Ульяновской области от 04.12.2017 по делу N А72-6211/2017).

Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон от 29.07.2017 N 266) статья 10 Закона о банкротстве признана утратившей силу и Закон о банкротстве дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

В п. 3 ст. 4 Закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ установлено, что рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ.

В своём заявлении конкурсный управляющий должника о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности ссылается на следующие обстоятельства:

- Саутиев О.В. и Фасахов А.А. совершили ряд сделок и действий, которые при наличии объективного банкротства на предприятии, были направлены на существенное ухудшение финансового положения АО "Ульяновсктрансстрой";

- Фасахов А.А. в процедуре наблюдения осуществил сокрытие документов, подтверждающих хозяйственную деятельность и финансовое положение АО "Ульяновсктрансстрой".

В соответствии со статьей 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующих лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии, в частности, хотя бы одного из следующих обстоятельств:

причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Согласно пункту 8 статьи 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно.

По правилам абзаца 1 пункта 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо несет субсидиарную ответственность по правилам настоящей статьи также в случае, если должник стал отвечать признакам неплатежеспособности не вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, однако после этого оно совершило действия и (или) бездействие, существенно ухудшившие финансовое положение должника.

Доказательствами имеющимися в материалах дела подтверждается тот факт, что Саутиев О.В. и Фасахов А.А. совершили ряд сделок и действий, которые были направлены па существенное ухудшение финансового положения АО "Ульяновсктрансстрой":

а) Саутиев О.В. подписал документы, повлекшие увеличение кредиторской задолженности АО "Ульяновсктрансстрой" перед ООО "Сеть" на сумму 32 104 673,00 руб. В определении от 19.01.2018 г. по делу N А72-6211/2017 Арбитражный суд Ульяновской области пришел к выводу о фальсификации доказательств наличия задолженности АО "Ульяновсктрансстрой" перед ООО "Сеть" и о мнимости подрядных правоотношений между организациями;

б) Саутиев О.В. подписал документы (товарные накладные), повлекшие увеличение кредиторской задолженности АО "Ульяновсктрансстрой" перед ООО "Андромеда", ООО "Соракс", ООО "Техника", ООО "Новый мир" на сумму 49 800 000,00 руб. В определении от 20.12.2017 г. по делу N А72-6211/2017 Арбитражный суд Ульяновской области пришел к выводу о недоказанности фактических поставок товара и о мнимости договоров поставок между организациями;

в) Саутиев О.В. необоснованно выдал из кассы АО "Ульяновсктрансстрой" в период с 17 по 19 апреля 2017т. денежные средства в размере 13 000 000 руб. в пользу Мугина В.К., что подтверждается определением Арбитражного суда Ульяновской области от 21.05.2018 г. по делу N А72-6211-131/2017, тем самым уменьшив конкурсную массу должника на указанную выше сумму;

г) Саутиев О.В. и Фасахов А.А. подписали документы (договор субподряда 01-2016 от 04.04.2016 г. и акт выполненных работ к нему от 12.07.2017 г.), повлекшие увеличение мнимой кредиторской задолженности АО "Ульяновсктрансстрой" перед ООО "Сити-Строй" (руководитель - Мугин В.К.) на сумму 20 003 258,98 руб., что подтверждается определением Арбитражного суда Ульяновской области от 05.10.2018 г. по обособленному спору N А72-6211-139/2017;

д) также 01.06.2016 Саутиевым О.В. от имени АО "Ульяновсктрансстрой" заключен с ООО "Центр социальной инициативы" (исполнитель) договор на оказание юридических услуг N 145, согласно которому стоимость услуг, оказываемых исполнителем, составляет 500 000 руб. в месяц. Услуги по указанному договору фактически не оказывались до июня 2017 года. Далее, в период с 01 июня 2017 г. по 30 ноября 2017 г. в соответствии договором исполнитель оказал заказчику услуги, что подтверждается актами об оказании услуг: N 9 от 05 июля 2017 г. (акт составлен в период руководства должником Саутиевым О.В.), N 10 от 04 августа 2017 г., N 14 от 06 сентября 2017 г., N15 от 05 октября 2017 г., N 16 от 03 ноября 2017 г., N17 от 05 декабря 2017 г. (акты составлены в период руководства должником Фасаховым А.А.). Согласно указанным актам исполнитель оказал заказчику юридические услуги на общую сумму 3 000 000 руб. в течение 6 месяцев.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.10.2018 по обособленному спору N А72-6211-114/2017 указанный договор на оказание юридических услуг признан недействительной сделкой по основаниям ст. 10 и ст. 168 ГК РФ, поскольку создан пакет документов, формально отвечающих требованиям действующего законодательства с целью последующего выведения денежных средств из конкурсной массы должника за услуги, цену которых в преддверии банкротства и фактическое оказание услуг по оговоренной цене уже после возбуждения дела о банкротстве в отношении должника невозможно признать разумными.

е) Саутиев О.В. 09.06.2017 г. (после принятия заявления об признании должника банкротом) реализовал в пользу ООО "Евроцементстрой" лизинговую технику стоимостью 6 411 453 руб. 00 коп. за 3 000 руб. путем совершения притворных сделок по выкупу 09.06.2017 г. в пользу ООО "Евроцементстрой" по заявлению от АО "Ульяновсктрансстрой" предметов лизинга по договорам лизинга N АЛ 44855/01-15 УЛН от 28.07.2015 г., N АЛ 44855/02-15 УЛН от 12.08.2015 г., N АП 44855/03-15 УЛН от 12.08.2015 г., заключенных между АО "Ульяновсктрансстрой" и АО "ВТБ Лизинг". Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.08.2019 по обособленному спору N А72-6211-157/2017 указанная сделка признана недействительной.

ж) Саутиев О.В. в преддверии банкротства предприятия осуществил совершение ряда сделок, которые имеют основания для признания недействительными в соответствии со ст.ст. 61.3, 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и направлены на преимущественное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими, и вывод активов предприятия:

17.04.2017 г. (то есть в течение месяца до принятия заявления о признании должника банкротом) с расчетного счета АО "Ульяновсктрансстрой" N 40702810109260016002 в ОАО Банк "ФК Открытие" по п/п N 747796 от 17.04.2017 г. были перечислены денежные средства в пользу АО "ДИАС" в размере 5 000 000 руб. с назначением платежа "по договору N 134 от 29.06.2016 г. за трансформаторную подстанцию", задолженность по которому подлежала включению в третью очередь реестра требований кредиторов. Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 16.05.2018 г. по обособленному спору N А72-6211-123/2017 указанное перечисление денежных средств признанно недействительной сделкой;

17.04.2017 г. (в течение месяца до принятия заявления о признании должника банкротом) с расчетного счета АО "Ульяновсктрансстрой" N 40702810109260016002 в ПАО Банк "ФК Открытие" по п/п N 814543 от 17.04.2017 г. были перечислены денежные средства в пользу ООО "Газпром теплоэнерго Ульяновск" в размере 3 500 000 руб. с назначением платежа "по договору N 05-1321 от 25.08.2016 г. за монтаж котельной", задолженность по которому подлежала включению в третью очередь реестра требований кредиторов. Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.06.2018 г. по обособленному спору N А72-6211-127/2017 указанное перечисление денежных средств признанно недействительной сделкой;

17.04.2017т. (в течение месяца до принятия заявления о признании должника банкротом) с расчетного счета АО "Ульяновсктрансстрой" N 40702810109260016002 в ПАО Банк "ФК Открытие" были перечислены денежные средства в пользу ООО "Ватер Групп" в размере 1 500 000 руб., в качестве предоплаты за товар, который так и не был поставлен в пользу АО "Ульяновсктрансстрой". Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 27.05.2019 по обособленному спору N А72-6211-181/2017 произведенный со стороны ООО "Ватер Групп" после получения указанных средств зачет на 1 500 000 руб. встречных требований - обязательств по возврату аванса к штрафным санкциям и издержкам по хранению товара, оформленный уведомлением ООО "Ватер Групп" в адрес АО "Ульяновсктрансстрой" (вх. N1495) от 23.11.2017 об одностороннем отказе от исполнения договора поставки N17-5 от 02.02.2017 признан недействительной сделкой;

преимущественно удовлетворено требование ООО "СП-Технология", относящееся к третьей очереди удовлетворения, на сумму 12 394 753,36 руб., из которых 394 753,36 руб. погашены путем перечисления денежных средств (п/п N 608550 от 16.01.2017 г., N 679552 от 30.01.2017 г., N 674216 от 27.01.2017 г., N 674218 от 27.01.2017 г., N 798362 от 15.02.2017 г., N 849651 от 22.02.2017 г., N 215639 от 06.04.2017 г.) в ходе исполнительного производства, а 12 000 000 руб. путем передачи банковских векселей по номинальной стоимости (акты приема-передачи векселей от 02.02.2017 г., 07.04.2017 г.), при наличии непогашенной заложенности, относящейся к первой и второй очереди реестра требований кредиторов, а также предпочтительно к существовавшем на тот момент требованиям кредиторов третьей очереди. Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 27.06.2018 г. по обособленному спору N А72-6211-129/2017 указанные перечисления денежных средств и передача векселей признаны недействительными сделками;

Саутиевым О.В. от имени АО "Ульяновсктрансстрой" заключен с ООО "ЭДИТ" договор аренды помещений 04.03.2016 г. (зарегистрирован 08.06.2016 г.) по заниженной цене арендной платы в размере 6 500 руб., в результате чего ООО "ЭДИТ" за период действия договора аренды получило неосновательное обогащение в размере 599 818,56 руб. Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 27.06.2018 по обособленному спору N А72-6211-130/2017 указанный договор признан недействительной сделкой.

Общий размер выявленных необоснованно совершенных сделок Саутиевым О.В. в преддверии банкротства от имени АО "Ульяновсктрансстрой" - 144 813 956 руб. 90 коп.

Кроме того, как верно указал суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте, Фасахов А.А. в преддверии банкротства и в процедуре банкротства предприятия осуществил совершение ряда сделок, которые имеют основания для признания недействительными в соответствии со ет.61.2, 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)":

Саутиев О.В. и Фасахов А.А. подписали документы (договор субподряда 01-2016 от 04.04.2016 г. и акт выполненных работ к нему от 12.07.2017 г.), повлекшие увеличение мнимой кредиторской задолженности АО "Ульяновсктрансстрой" перед ООО "Сити -Строй" (руководитель - Мугин В.К.) на сумму 20 003 258,98 руб., что подтверждается определением Арбитражного суда Ульяновской области от 05.10.2018 г. по обособленному спору N А72-6211-139/2017;

01.06.2016 Саутиевым О.В. от имени АО "Ульяновсктрансстрой", также заключен с ООО "Центр социальной инициативы" (исполнитель) договор на оказание юридических услуг N 145, согласно которому стоимость услуг, оказываемых исполнителем, составляет 500 000 руб. в месяц. Услуги по указанному договору фактически не оказывались до июня 2017 года. Далее, в период с 01 июня 2017 г. по 30 ноября 2017 г. в соответствии договором исполнитель оказал заказчику услуги, что подтверждается актами об оказании услуг: N 9 от 05 июля 2017 г. (акт составлен в период руководства должником Саутиевым О.В.), N 10 от 04 августа 2017 г., N 14 от 06 сентября 2017 г., N15 от 05 октября 2017 г., N 16 от 03 ноября 2017 г., N17 от 05 декабря 2017 г. (акты составлены в период руководства должником Фасаховым А.А.). Согласно указанным актам исполнитель оказал заказчику юридические услуги на общую сумму 3 000 000 руб. в течение 6 месяцев.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.10.2018 по обособленному спору N А72-6211-114/2017 указанный договор на оказание юридических услуг признан недействительной сделкой по основаниям ст. 10 и ст. 168 ГК РФ, поскольку создан пакет документов, формально отвечающих требованиям действующего законодательства с целью последующего выведения денежных средств из конкурсной массы должника за услуги, цену которых в преддверии банкротства и фактическое оказание услуг по оговоренной цене уже после возбуждения дела о банкротстве в отношении должника невозможно признать разумными;

Фасаховым А.А. произведено переоформление прямого договора аренды с арендаторами АО "Ульяновсктрансстрой" на договор субаренды с привлеченным арендатором ООО "Интек-Групп" на невыгодных для АО "Ульяновсктрансстрой" условиях, и которым (арендатором) задолженность по договору аренды не оплачивалась. Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.06.2018 г. по обособленному спору N А72-6211-128/2017 договор аренды с ООО "Интек-Групп" признан недействительным. С ООО "Интек-Групп" в пользу конкурсной массы должника взыскано в качестве неосновательного обогащения 739 917 руб. 46 коп.

Общий размер выявленных необоснованно совершенных сделок Фасаховым А.А. в преддверии и в процедуре банкротства от имени АО "Ульяновсктрансстрой" - 23 243 176 руб. 44 коп.

С учетом приведенных выше норм подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 и подпункта 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве суд приходит к выводу, что в настоящем деле подтверждается наличие презумпции доведения до банкротства в результате совершения контролирующими должника лицами ряда указанных выше сделок.

При этом, как верно указал суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте, действиями Саутиева О.В. и Фасахова А.А. совершены оспоримые сделки от имени АО "Ульяновсктрансстрой" в сумме (в не дублирующейся части) более чем на 148 млн. руб., что следует расценивать как существенное ухудшение финансового положения предприятия-должника, так как общий объем выявленных в ходе процедуры банкротства требований кредиторов составляет порядка 265 млн. руб.

В соответствии с разъяснениями данными в п. 17 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" следует, что в силу прямого указания подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда после наступления объективного банкротства оно совершило действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника. Указанное означает, что, по общему правилу, контролирующее лицо, создавшее условия для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Контролирующее лицо, которое несет субсидиарную ответственность на основании подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве, и контролирующее лицо, несущее субсидиарную ответственность за доведение до объективного банкротства, отвечают солидарно.

Доводы Саутиева О.В. и Фасахова А.А., в том числе со ссылкой на выводы привлеченного к участию в деле в качестве специалиста Косулина И.О., изложенные им в его письменном мнении, именуемом им как "Акт экспертизы" от 05.12.2018 N 0018/18, и в его устных пояснениях в судебных заседаниях, о необоснованности в данной части заявления конкурсного управляющего, правомерно были отклонены судом первой инстанции, как противоречащие всей совокупности имеющихся в деле доказательств.

Согласно выводам Косулина И.О. - АО "Ульяновсктрансстрой" на 01.01.2017 и на более раннюю дату признаками объективного банкротства не обладало, так как, во-первых, величина действительной стоимости чистых активов была положительной и составляла значительную величину - более 170 млн. руб. Во-вторых, предприятие осуществляло прибыльную текущую деятельность, объем потенциальной выручки на перспективу был значителен (исполнение договора N 01-ОК/2016 от 20.05.2016 г.); АО "Ульяновсктрансстрой" на 01.01.2018 признаками объективного банкротства обладало, так как, во-первых, величина действительной стоимости чистых активов была отрицательной, во-вторых возможность их увеличения за счет текущей деятельности у предприятия отсутствовала (текущая деятельность на предприятии в данный период времени не велась); Появление признаков объективного банкротства у АО "Ульяновсктрансстрой" было вызвано прекращением текущей деятельности предприятия, которое в дальнейшем негативным образом отразилось на появлении у предприятия убытков и, как следствие, на уменьшении стоимости чистых активов предприятия. Ориентировочный период наступления признаков объективного банкротства АО "Ульяновсктрансстрой" - июль 2017 г.

При этом из материалов дела усматривается, и этот же факт отражен Косулиным И.О. как существенный, что в соответствии с договором N 01-ОК/2016 от 20.05.2016 г. АО "Ульяновсктрансстрой" выступало в качестве подрядчика по строительству объекта для Акционерного общества "Портовая особая экономическая зона "Ульяновск". Проектная стоимость работ по договору определялась в размере 627 млн. руб. с НДС. За период исполнения договора АО "Ульяновсктрансстрой" выполнило принятых заказчиком работ на сумму 222,9 млн. руб., получив в качестве оплаты 241 млн. руб. Однако указанный договор был расторгнут по соглашению сторон о расторжении договора от 16.06.2017 г., тем самым АО "Ульяновсктрансстрой" потеряло потенциальную выручку в размере 363 млн. руб. (с учетом уменьшения стоимости работ в соответствии с дополнительными соглашениями N 1 -5).

Однако, существенным является факт того, что мотивом расторжения указанного договора послужило возбуждение 17.05.2017 в отношении должника дела о его банкротстве по заявлению ООО "Строймастер", поступившему в суд 04.05.2017.

Признавая определением от 26.07.2017 по делу N А72-6211/2017 требования ООО "Строймастер" к АО "Ульяновсктрансстрой" обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов с суммой 560 827 рублей, в том числе: 340 827 рублей - основной долг и 220 000 рублей - пени, и вводя в отношении должника процедуру наблюдения, Арбитражным судом Ульяновской области сделана ссылка на следующие фактические обстоятельства.

Из материалов дела следует, что по состоянию на 25.07.2017 в рамках дела N А72-6211/2017 о признании несостоятельным (банкротом) АО "Ульяновсктрансстрой" находится заявление ООО "Строймастер", а также заявления:

ООО "Гидротехника" сумма задолженности составляет 2 821 461 руб. 51 коп. (в том числе: 2 570 500 рублей - основной долг, 214 548 руб. 51 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами и 36 413 рублей - в возмещение расходов по оплате госпошлины);

ООО "ВолгаСпецСервис" сумма задолженности составляет 2 821 461 руб. 51 коп. (в том числе: 2 570 500 рублей - основной долг, 214 548 руб. 51 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами и 36 413 рублей - в возмещение расходов по оплате госпошлины).

Наличие нескольких требований кредиторов на общую сумму 3 945 440 руб. 46 коп. свидетельствует о затруднениях с ликвидностью активов должника, о его неплатежеспособности.

Заявителем по делу - обществом с ограниченной ответственностью "Строймастер" представлена распечатка с сайта Федеральной службы судебных приставов сведений из Банка данных исполнительных производств о возбужденных в отношении АО "Ульяновсктрансстрой" 35 исполнительных производств, начиная с марта 2016 года.

Из них по 3 исполнительным производствам исполнительные документы возвращены взыскателям по п.3 ч.1 ст.46 Закона об исполнительном производстве -ввиду невозможности установить местонахождение должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в банках или иных кредитных организациях, за исключением случаев, когда настоящим Федеральным законом предусмотрен розыск должника или его имущества.

Указанная общедоступная информация о наличии длительное время не исполненных исполнительных производствах также свидетельствует о неплатежеспособности АО "Ульяновсктрансстрой".

С учетом изложенного выводы Косулина И.О. и основанные на них доводы ответчиков о необоснованности заявления конкурсного управляющего, не опровергают наличие установленных выше судом презумпций привлечения Саутиева О.В. и Фасахова А.А. к субсидиарной ответственности на основании подпункта 2 пункта 12 статьи 61.11 и подпункта 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Также, конкурсный управляющий АО "Ульяновсктрансстрой" Курбанов О.Д. просил в заявлении привлечь Фасахова А.А. дополнительно к субсидиарной ответственности по тем основаниям, что последний в процедуре наблюдения осуществил сокрытие документов, подтверждающих хозяйственную деятельность и финансовое положение АО "Ульяновсктрансстрой".

При этом конкурсный управляющий ссылается на то, что в связи с не передачей в установленные сроки документов временным управляющим было направлено заявление об истребовании документов у Фасахова А.А. в судебном порядке. Определением Арбитражного суда Ульяновской облает от 17 ноября 2017 года по делу N А72-6211/2017 заявление временного управляющего удовлетворено. Также было направлено заявление в Прокуратуру Железнодорожного района города Ульяновска о привлечении руководителя АО "Ульяновсктрапсстрой" к административной ответствен по ч. 4 ст. 14.13 КоАП РФ. Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.01.2018 г. по делу N А72-16544/2017 Фасахов А.А. привлечен к административной ответственности за не передачу документов временному управляющему. Было также направлено в суд заявление об отстранении Фасахова А.А. от занимаемой должности руководителя АО "Ульяновсктрапсстрой", в связи с неисполнением им обязанностей, предусмотренных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 04.12.2017 г. по делу N А72-6211/2017 заявление временного управляющею удовлетворено, Фасахов А.А. отстранен от полномочий руководителя АО "Ульяновсктрапсстрой".

Согласно подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве предусмотрено - пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии следующего обстоятельства: документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Согласно выводов Арбитражного суда Ульяновской области сделанных в решении от 18.07.2018 года по делу А72-820/2018 по иску АО "Ульяновсктрансстрой" к Фасахову А.А., Ильичеву С. А., Утривановой О. О., Кочеткову О.В., Клевогиной Е.Н., к Тихоненко Р.Ш., Сибгатуллину Г.Н., Саутиеву О.В., Марьевой Л.А. об истребовании документов, оставленному без изменений апелляционным постановлением от 23.10.2018 и кассационным постановлением от 11.02.2019: "... Саутиев О.В. доказательств передачи документов ВРИО генерального директора Фасахову А.А. не представил. Таким образом, суд пришел к выводу, что ответственность за непередачу документов, отражающих деятельность АО "Ульяновсктрансстрой" до момента освобождения от должности, несет Саутиев О.В... Таким образом, исковые требования подлежат удовлетворению в отношении Саутиева О.В. за период с 01.01.2016 по 11.07.2017... С учетом назначения Фасахова А.А. на должность 11.07.2017 и даты введения процедуры банкротства - наблюдения (26.07.2017), истцом не доказано, что в этот период АО "Ульяновсктрансстрой" осуществляло хозяйственную деятельность и существуют документы, которые Фасаховым А.А. не переданы и им удерживаются... Таким образом, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований в отношении Фасахова А.А.".

На основании вышеизложенных выводов судом были удовлетворены исковые требования частично, а именно на Саутиева Олега Владимировича возложена обязанность в течение 30 дней со дня вступления решения в законную силу по передаче Акционерному обществу "Ульяновсктрансстрой" документов (14 позиций), а в остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.

Кроме того, конкурсным управляющим не представлено доказательств и какого-либо обоснования тому, что в результате указанных им фактов (бездействия Фасахова А.А.) существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Таким образом, по указанной в подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве презумпции дополнительных оснований для привлечения Фасахова А.А. к субсидиарной ответственности, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод об их отсутствии.

При таких обстоятельствах, является верным вывод в обжалуемом судебном акте о том, что у суда отсутствуют законные основания для возложения субсидиарной ответственности на контролирующих должника лиц, исходя из доводов, приводимых в отзыве уполномоченным органом, со ссылкой на то, что в отношении АО "Ульяновсктрансстрой" ИФНС по Железнодорожному району г. Ульяновска проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления, удержания и перечисления налогов. За период с 01.01.2015 по 31.12.2015, по результатом которой вынесено решение от 10.07.2017 N 19 о привлечении АО "Ульяновсктрансстрой" к ответственности за совершение налогового правонарушения.

По основанию, связанному с невозможностью полного погашения требований кредиторов в силу обстоятельств, предусмотренных подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, заявитель (конкурсный управляющий) на разрешение суда первой инстанции не передавал, такого рода обстоятельств конкурсным управляющим не приводилось и не обосновывалось, доказательства (в том числе и уполномоченным органом) суду первой инстанции не представлялись.

В рассматриваемом заявлении конкурсный управляющий указывает общие размеры выявленных необоснованных сделок, не производя расчет и не указывая сумм, которые должны подлежать взысканию с лиц, контролирующих деятельность должника.

Произвести расчет более точной сумм субсидиарной ответственности в настоящее время не представляется возможным, поскольку на текущий момент имущество должника, составляющее конкурсную массу, не реализовано, расчеты с кредиторами не произведены.

По смыслу пункта 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве приостановление производства по обособленному спору о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 Закона о банкротстве, осуществляется судом при невозможности определения размера ответственности, но при установлении всех иных обстоятельств, имеющих значение для привлечения к такой ответственности (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" п. 41).

На основании вышеизложенного, является правомерным вывод суда первой инстанции о необходимости приостановления производства по рассмотрению заявленных требований о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц до окончания расчетов с кредиторами.

Так как доводы апелляционных жалоб не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Ульяновской области от 27 декабря 2019 года по делу N А72-6211/2017 является законным и обоснованным. Апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 27 декабря 2019 года по делу N А72-6211/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Г.М. Садило Д.К. Гольдштейн