Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2020 г. N 09АП-532/20 по делу N А40-218149/2018

г. Москва

11 марта 2020 г.

Дело N А40-218149/18

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Д.Г. Вигдорчика, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в лице ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 02 декабря 2019 года по делу N А40-218149/18, принятое судьей Н.Л. Бубновой, об удовлетворении заявления КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в части включения в реестр требований кредиторов должника требования о взыскании задолженности по кредитному договору N 10775 от 16.10.2015 на общую сумму 55 479 751,78 руб., вопроса об установлении для требований кредитора статуса обеспеченных залогом имущества должника в рамках дела о банкротстве ООО "Бизнес и право"

при участии в судебном заседании: от к/у ООО "Бизнес и право" - Браткова Ю.П. по дов. от 01.02.2020, от Швец А.В. -Соколова Е.Л. по дов. от 19.07.2019., от КБ "БФГ - Кредит" (ООО) в лице ГК "АСВ" - Плотникова М.В. по дов. от 06.12.2019,

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2018 общество с ограниченной ответственностью "Бизнес и право" признан несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Смагин Владимир Петрович, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 237 от 22.12.2018, стр. 40.

В Арбитражный суд города Москвы 26.02.2019 поступило заявление КБ "БФГКредит" (ООО) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 1 910 478 046,48 руб. как обеспеченной залогом имущества должника, из них: 172 084 238,5 руб. - основной долг, 156 973 362,31 руб. - проценты по кредиту, 1 581 420 445,67 руб. - штраф, 212 000 руб. - расходы по оплате госпошлины.

Определением от 12.08.2019 признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Бизнес и право" требования КБ "БФГКредит" (ООО) в размере 1 329 896 966,83 руб. как обеспеченные залогом имущества должника, из них: 103 448 091,06 руб. - сумма просроченного основного долга, 100 087 808,73 руб. - просроченные проценты, 1 126 361 067,04 руб. штрафные санкции;

признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Бизнес и право" требования КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в размере 525 101 327,87 руб., из них: 61 136 147,44 руб. - сумма просроченного основного долга, 51 093 411,73 руб. - просроченные проценты, 412 871 768,7 руб. - штрафные санкции; Производство по требованиям в части государственной пошлины прекращено;

выделено в отдельное производство вопрос о рассмотрении требований КБ "БФГКредит" (ООО) о включении в реестр кредиторов ООО "Бизнес и право" по кредитному договору N 10775 от 16.10.2015 на общую сумму 55 479 751,78 руб., а также вопрос об установлении по требованиям банка о включении в реестр кредиторов ООО "Бизнес и право" статуса, обеспеченного залогом следующего недвижимого имущества:

квартиры по адресу: г. Москва, ул. Большая Якиманка, д. 19, кв. 87, кадастровый номер 77:01:0002008:1199;

земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район, Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.23а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0028;

земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район, Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.24а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0025;

земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район, Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.25а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0030;

земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район, Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.26а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0029;

жилого дома с надворными постройками, общая площадь 460,70 кв.м., в том числе жилая 135,40 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район, ТИЗ "Ватутинки", д. 41, условный номер 50:21:07:00353:001;

квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 56, кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7280, квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 130 кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7354, квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 66 кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7290, квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 135 кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7359;

квартиры, назначение: жилое; общей площадью 61,2 кв.м., этаж 17, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корпус 2, кв. 66, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004005:8514;

квартиры, назначение: жилое; общей площадью 114,7 кв. м., этаж 17, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корпус 2, кв. 66в, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004005:8513; квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Порядковый переулок, д. 19, стр. 1, д. 78, кадастровый номер 77:01:0004008:3074.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2019 установлен для требований КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в размере 525 101 327,87 руб., включенных в реестр определением от 12.08.2019, статус обеспеченных залогом следующего имущества должника:

Земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район. Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.23а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0028;

Земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район, Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.24а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0025;

Земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район. Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.25а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0030;

Земельного участка для индивидуального жилищного строительства общей площадью 500 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район. Десеновский со., ТИЗ "Ватутинки" уч.26а, кадастровый (условный) номер: 50:21:14 03 11:0029;

Жилого дома с надворными постройками, общая площадь 460,70 кв.м., в том числе жилая 135,40 кв.м., находящегося по адресу: Московская область, Ленинский район, ТИЗ "Ватутинки", д. 41, условный номер 50:21:07:00353:001.

Отказано в удовлетворении заявления КБ "БФГ-Кредит" (ООО) об обеспечении указанных требований залогом следующего имущества:

квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, ул. Большая Якиманка, д. 19, кв. 87, кадастровый номер 77:01:0002008:1199; квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 56 кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7280, квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 130 кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7354, квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 66 кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7290, квартиры, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, дом 66, корпус 2, квартира 135 кадастровый (условный) номер 77:09:0004005:7359; квартиры, назначение: жилое, общей площадью 61,2 кв.м., этаж 17, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корпус 2, кв. 66, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004005:8514; квартиры, назначение: жилое; общей площадью 114,7 кв. м., этаж 17, расположенной по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корпус 2, кв. 66в, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004005:8513.

Не согласившись с вынесенным определением в части, КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в лице ГК "АСВ" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2019 по делу N А40-218149/18 отменить в части отказа в признании статуса залогового кредитора.

В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы указывает, что судом первой инстанции не выяснены все обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, нарушены нормы материального и процессуального права.

В судебном заседании представитель КБ "БФГ - Кредит" (ООО) в лице ГК "АСВ" поддержал доводы жалобы, по мотивам, изложенным в ней.

Представитель конкурсного управляющего должника, представитель Швец А.В. возражали против удовлетворения жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно разъяснениям п. 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 при непредставлении лицами, участвующими в деле, возражений по проверке только части судебного акта до начала судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в ч. 4 ст. 270 АПК РФ.

Стороны не заявили возражений против проверки определения суда в обжалуемой части.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя в части, суд первой инстанции исходил из того, что ипотека на объекты недвижимости, которые заявил кредитор в качестве обеспечения кредита не зарегистрирована, более того, запись об ипотеке была погашена ранее по заявлению кредитора - Банка КБ "БФГ Кредит" и ООО "Бизнес и право" и за пределами годичного срока до подачи заявления кредитором Алеевым А.А. о несостоятельности (банкротстве) ООО "Бизнес и право".

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, решением Басманного районного суда г. Москвы от 07.12.2018 по делу N 2-1367/18 с ООО "Бизнес и право" в пользу КБ "БФГ-Кредит" (ООО) взыскана задолженность по кредитному договору N 7336 от 13.11.2013 в размере 51 475 102, 78 руб.

Обращено взыскание в пользу КБ "БФГ-Кредит" (ООО) на заложенное имущество, а именно:

квартиру, назначение: жилое; общей площадью 61,2 кв.м., этаж 17, расположенную по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корпус 2, кв. 66, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004005:8514;

квартиру, назначение: жилое; общей площадью 114,7 кв. м., этаж 17, расположенную по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корпус 2, кв. 66в, кадастровый (или условный) номер 77:09:0004005:8513, установив начальную продажную стоимость в размере 73 293 666,42 руб.

Указанные обстоятельства были рассмотрены судебной коллегией Московского городского суда, так как подобные требования заявлялись кредитором в суде общей юрисдикции.

Апелляционным Определением Московского городского суда от 23 сентября 2019 гр. дело N 33-21639/19 решение Басманного районного суда г. Москвы от 07.12.2018 по делу N2-1367/18 отменено, принято новое решение, которым в рассматриваемой части с ООО "Бизнес и право" и Богданова А.Л. в пользу КБ "БФГ-Кредит" (ООО) взыскана задолженность по кредитному договору N7336 от 13.11.2013 в размере 51 475 102,78 руб.; солидарно с ООО "Бизнес и право" и Богданова А.Л. в пользу КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в лице конкурсного управляющего - ГК "Агентство по страхованию вкладов" взыскана задолженность по кредитному договору N 10775 от 16 июня 2015 года в размере 43 325 894,77 руб.; Обращено взыскание на заложенное имущество в виде жилого помещения по адресу: г. Москва, Порядковый пер., д. 19, стр.1, кв.78 путем продажи с публичных торгов с установлением начальной продажной стоимости в размере 7 500 000 руб.;

В удовлетворении остальной части исковых требований ООО КБ "БФГ-Кредит" отказано.

Из материалов дела следует, что во исполнение определения Арбитражного суда города Москвы, конкурсным управляющим Смагиным В.П. сделаны запросы в Росреестр. По спорным квартирам был выдан отказ в связи с тем, что квартиры принадлежат третьим лицам.

В материалы дела третьими лицами, не заявляющими самостоятельные требования относительно предмета спора, представлены документы, подтверждающие нахождение квартир N 56 N 66, расположенных по адресу: Москва, Ленинградский проспект, Д.66, корп.2 в собственности Кривых И.А., Швец А.В.

Суд первой инстанции установил, по квартире N 66, 13.03.2015 года Банк БФГ- Кредит и ЗАО "Бизнес и право" заключили дополнительно Договор N 7336-ДИ об ипотеке (залоге недвижимости), где предметом залога по Кредитному договору N 7336 от 13.11.2013 года выступает квартира N 66 и квартира N 66в по вышеуказанному адресу. Данный договор был сдан на государственную регистрацию 16.06.2015 года, согласно нормам законодательства.

Однако 22.06.2015 на регистрацию были поданы заявление от ООО КБ "БФГКредит" о возврате ранее представленных на регистрацию документов без проведения государственной регистрации и заявление от ЗАО "Бизнес и право" от 22.06.2015 о возврате ранее представленных документов без проведения государственной регистрации. Управление Росреестра по Москве на основании указанных заявлений прекратило государственную регистрацию договора залога.

Таким образом, ипотека, зарегистрированная в 2013 году, не изменялась.

Далее, 13.07.2015 ЗАО "Бизнес и право" и ООО "Головное управляющее предприятие "Атомресурс" заключили договоры купли-продажи на квартиры N 66, 66в, расположенные по адресу г. Москва, Ленинградкий проспект, д.66, корп.2, кв.66, кв.66в.

17.07.2015 года БФГ Кредит и ЗАО Бизнес и право подали заявление в Управление Росреестра о погашении регистрационной записи об ипотеке на квартиру расположенную по адресу г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корп.2, кв.66, кв.ббв. Одновременно в этот же день было подано заявление о регистрации перехода права собственности от ЗАО Бизнес и право и ООО "Головное управляющее предприятие "Атомресурс", о чем были выданы расписки.

Что касается квартиры 66в, по тому же адресу, то из имеющихся в материалах дела документов можно предположить, что объект с адресом: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корп.2, кв.66в был создан после заключения кредитного договора в 2013году. В договоре купли продажи этой квартиры от 13 июля 2015 года есть упоминание, что имеется Распоряжение Мосжилинспекции о согласовании перепланировки.

В п. 5 указанного договора купли продажи указано, что квартиры в настоящий момент находится в залоге у ООО КБ "БФГ-Кредит", предоставившего кредит на приобретение квартиры продавцу по кредитному договору N 7336 от 13 ноября 2013 года. Сведения о регистрации ипотеки в Управлении Росреестра по г. Москве отсутствуют.

Поскольку указанные квартиры, расположенные по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д.66, корп.2, принадлежат третьим лицам и не могут являться обеспечением по долгам ООО "Бизнес и право", суд не усматривает оснований для установления для требований ООО "Бизнес и право" статуса обеспеченных залогом имущества должника.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 02 декабря 2019 года по делу N А40-218149/18 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу КБ "БФГ-Кредит" (ООО) в лице ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Д.Г. Вигдорчик С.А. Назарова