Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2016 г. N 09АП-37142/16 по делу N А40-187351/2013

г. Москва

19 августа 2016 г.

Дело N А40-187351/13

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 августа 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.Я. Голобородько, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Долговым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "НК Банк" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2016 по делу N А40-187351/13, вынесенное судьей Н.Г. Симоновой, по заявлению конкурсного управляющегоо признании сделки недействительной по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Финлайт",

при участии в судебном заседании: от АО "НК Банк" - Гурьев Ю.И., дов. от 15.12.2015, Сандаков А.Б., дов. от 16.12.2015; от АО "МСП Банк" - Корнеева О.В., дов. от 08.04.2015, Ермаков А.Н., дов. от 18.12.2015; от ИФНС России N 27 г. Москвы - Сидорочкина Т.С., дов. от 16.11.2015; от ООО "Поликом-Вест" - Семченко Е.В., дов. от 05.07.2016; конкурсный управляющий ООО "Финлайт" - Ехлаков Е.П., паспорт, лично; Чубий В.В. - паспорт, лично;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03 февраля 2015 г. ООО "Финлайт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гончаров Сергей Александрович. Определением от 16.09.2015 г. Гончаров С.А. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Финлайт". Конкурсным управляющим утвержден Ехлаков Е.П. Судебным актом от 24.06.2016 суд определил: Признать перечисление ООО "Финлайт" денежных средств в общем размере 177 207 567, 60 рублей ответчику АО "НК Банк" в счет погашения обязательств по кредитным договорам: по кредитному договору N 101 КС/18 от 22.07.2011 года на сумму 10 372 625 руб., по кредитному договору N 661/10К от 06.05.2008 года на сумму 1 267 400 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 года на сумму 5 168 858,01 руб., по кредитному договору N 101 КС/23 от 02.08.2011 года на сумму 6 248 375 руб., по кредитному договору N 101 КС/16 от 12.07.2011 года на сумму 9 209 000 руб., по кредитному договору N 101 КС/25 от 16.08.2011 года на сумму 11 148 375 руб., по кредитному договору N 667/12К от 25.05.2010 года на сумму 9 400 000 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 года на сумму 13 020 000 руб., по кредитному договору N 675/2К от 20.05.2009 года на сумму 22 600 000 руб., по кредитному договору N КД384КВ от 26.05.2009 года на сумму 2 083 480,44 евро - недействительной сделкой. Применить последствия недействительности сделки: Взыскать с АО "НК Банк" (ИНН 7734205131) в конкурсную массу должника ООО "Финлайт" 177 207 567, 60 (сто семьдесят семь миллионов двести семь тысяч пятьсот шестьдесят семь) рублей 60 копеек. Восстановить задолженность ООО "Финлайт" перед АО "НК Банк" в сумме 177 207 567, 60 (сто семьдесят семь миллионов двести семь тысяч пятьсот шестьдесят семь) рублей 60 копеек по следующим договорам: по кредитному договору N 101 КС/18 от 22.07.2011 года на сумму 10 372 625 руб., по кредитному договору N 661/10К от 06.05.2008 года на сумму 1 267 400 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 года на сумму 5 168 858,01 руб., по кредитному договору N 101 КС/23 от 02.08.2011 года на сумму 6 248 375 руб., по кредитному договору N 101 КС/16 от 12.07.2011 года на сумму 9 209 000 руб., по кредитному договору N 101 КС/25 от 16.08.2011 года на сумму 11 148 375 руб., по кредитному договору N 667/12К от 25.05.2010 года на сумму 9 400 000 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 года на сумму 13 020 000 руб., по кредитному договору N 675/2К от 20.05.2009 года на сумму 22 600 000 руб., по кредитному договору N КД384КВ от 26.05.2009 года на сумму 2 083 480,44 евро. Взыскать с АО "НК Банк" (ИНН 7734205131) в пользу ООО "Финлайт" 6 000 (шесть тысяч) рублей - расходы по уплате госпошлины. Не согласившись с вынесенным судебный актом, АО "НК Банк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить, принять по делу новый судебный акт.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий оспаривает перечисление ООО "Финлайт" денежных средств в общем размере 177 207 567, 60 рублей ответчику АО "НК Банк" в счет погашения обязательств по кредитным договорам: по кредитному договору N 101 КС/18 от 22.07.2011 года на сумму 10 372 625 руб., по кредитному договору N 661/10К от 06.05.2008 года на сумму 1 267 400 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 года на сумму 5 168 858,01 руб., по кредитному договору N 101 КС/23 от 02.08.2011 года на сумму 6 248 375 руб., по кредитному договору N 101 КС/16 от 12.07.2011 года на сумму 9 209 000 руб., по кредитному договору N 101 КС/25 от 16.08.2011 года на сумму 11 148 375 руб., по кредитному договору N 667/12К от 25.05.2010 года на сумму 9 400 000 руб., по кредитному договору N 661/89К от 28.11.2011 года на сумму 13 020 000 руб., по кредитному договору N 675/2К от 20.05.2009 года на сумму 22 600 000 руб., по кредитному договору N КД384КВ от 26.05.2009 года на сумму 2 083 480,44 евро.

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе. Согласно ч. 1 ст. 3 Федерального конституционного закона от 04.06.2014 года N 8- ФКЗ "О внесении изменений в Федеральный конституционный закон "Об арбитражных судах в Российской Федерации" и ст. 2 Федерального конституционного закона "О Верховном Суде Российской Федерации" постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации сохраняют свою силу до принятия соответствующих решений Пленумом Верховного Суда Российской Федерации.

Из разъяснений, данных Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в пункте 1 Постановления Пленума N 63 от 23.12.10 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", следует, что под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершенные во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

Довод апелляционной жалобы о том, что оспариваемые сделки по перечислению денежных средств 16.07.2013 в общей сумме 177 207 567, 60 руб. не являются взаимосвязанными отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку осуществлены должником в течение одного дня и имели общую цель - прекращение кредитных обязательств перед ОАО "НК Банк".

В соответствии с п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.01.2014 г. принято заявление ООО "АНВ Групп" (в лице конкурсного управляющего) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Финлайт". Оспариваемые платежи совершены 16.07.2013 г. - то есть в течение шести месяцев до принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), в связи с чем, они могут быть оспорены по п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве. В силу указанных норм недостаточность имущества должника - это превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника, а неплатежеспособность - это прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010 N 63, при решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом

Как подтверждается материалами дела, должник в период перечисления денежных средств в адрес ответчика АО "НК Банк" отвечал признакам неплатежеспособности. На дату совершения оспариваемых сделок у должника имелись неисполненные обязательства перед ООО "АНВ Групп" в размере 164 895 фунтов стерлингов, что подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 15.08.2012 г. по делу N А40-21858/12-76-212. Кроме того, должник ненадлежащим образом исполнял свои обязанности перед ОАО "МСП Банк" по договору о предоставлении кредитной линии N 2Л-К-268/11 от 25.03.2011 г. Также должник прекратил исполнять обязанности по уплате обязательных платежей. Так, на дату совершения сделки у должника имелась задолженность по страховым взносам в размере 532 517, 98 руб. и по уплате налогов на сумму свыше 35 млн. руб., которая не погашалась должником на протяжении нескольких отчетных периодов.

Как подтверждается представленным в материалы дела бухгалтерским балансом должника за 2013 г., размер кредиторской задолженности ООО "Финлайт" в 2012 г. составлял - 173 329 тыс.руб., в 2013 г. - 109 446 тыс.руб., в то время как размер денежных средств должника в 2012 г. составлял - 52 тыс.руб., в 2013 г. - 47 тыс.руб., что свидетельствует о недостаточности денежных средств для исполнения должником взятых на себя обязательств. Оспариваемое перечисление денежных средств в погашение кредитных обязательств ООО "Финлайт" перед АО "НК Банк" произошло 16.07.2013 года. Сумма, перечисленная банку составляет 20,16 % от стоимости активов в 2013 году и 14,29 % от стоимости активов в 2012 году. При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что у должника ООО "Финлайт" на дату перечисления оспариваемых платежей отсутствовала реальная возможность рассчитаться с кредиторами, ввиду отсутствия денежных средств, которыми бы он мог беспрепятственно распоряжаться, о чем знал ответчик.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 года N 367 "Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" указано, что коэффициент текущей ликвидности характеризует обеспеченность организации оборотными средствами для ведения хозяйственной деятельности и своевременного погашения обязательств и определяется как отношение ликвидных активов к текущим обязательствам должника. Значения коэффициента должны находится в пределах 1< К т.л. < 2. Значение коэффициента текущей ликвидности на 01.04.2013 года в 5,93 >2, что превышает рекомендуемый уровень в 2,9 раза, что показывает крайне низкий уровень эффективности использования оборотных активов либо краткосрочного финансирования. Высокий коэффициент текущей ликвидности означает, что у компании много денег омертвлено в непроизводственных и обычно низкодоходных активах, таких как доходные вложения в материальные ценности, финансовые вложения (за исключением денежных эквивалентов), материально-производственные запасы. Применительно к ООО "Финалайт" стоимость вышеуказанных активов согласно данных бухгалтерского баланса на 01.04.2013 года составляла 579 598 000 рублей.

Как подтверждается материалами дела, организация на 01.04.2013 года уже не имела возможности за счет своих быстрореализуемых активов (дебиторская задолженность и денежные средства) в размере 434 769 000 рублей в течение трех месяцев рассчитаться по своим обязательствам, сумма которых на 01.04.13 года составляла 747 039 000 рублей (раздел 4.2 Агрегированный баланс, Актив, Пассивы, стр.5,6). Превышение обязательств над активами составляет 312 270 000 рублей.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 года N 367 "Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" указано, что коэффициент абсолютной ликвидности показывает, какая часть краткосрочных обязательств может быть погашена немедленно, и рассчитывается как отношение наиболее ликвидных оборотных активов (денежные средства) к текущим обязательствам должника и характеризует платежеспособность организации на дату составления баланса. Нижний предел этого коэффициента должен составлять 0,2, то есть не менее 20 % срочных обязательств должно быть покрыто денежными средствами и краткосрочными финансовыми вложениями. Применительно к ООО "Финлайт" общество на 01.04.2013 года могло погасить за счет денежных средств только 1 % текущих обязательств, то есть на 01.04.2013 года было неплатежеспособно.

Согласно соглашения о порядке предоставления и возврата кредитов от 30.03.2009 года, пункт 3.1.5, между ОАО "НК "Банк" и ООО "Финлайт", Заемщик был обязан ежегодно в срок не позднее 05 февраля каждого года предоставлять Кредитору бухгалтерскую отчетность (форма 1 и 2) за истекший финансовый год. Ежеквартально не позднее трех рабочих дней с даты истечения срока, установленного для представления Заемщиком отчетности в налоговые органы, предоставлять Кредитору любые иные документы, отражающие финансово-хозяйственную деятельность Заемщика и подтверждающие его платежеспособность. По требованию Кредитора в течение трех рабочих дней с даты получения запроса представлять Кредитору любые иные документы, отражающие финансово-хозяйственную деятельность Заемщика и подтверждающие его платежеспособность. Таким образом у банка была возможность запросить у должника иные документы, кроме бухгалтерского баланса, для того чтобы установить факт неплатежеспособности Заемщика.

В материалы дела представлена информация о неоднократных реструктуризациях задолженности по всем кредитам ООО "Финлайт" перед ОАО "НК Банк" (в частности по КД N 675/2К от 20.05.2008 - 4 реструктуризации (22.06.2012, 27.07.2012, 15.07.2012, 27.12.2013); по КД N 661/74К от 04.08.2010 - 5 реструктуризаций (28.04.2012, 29.06.2012, 29.03.2013, 37.07.2013, 17.12.2013), по КД N 661/89К от 28.11.2011 - 6 реструктуризаций (28.04.2012, 29.06.2012, 30.04.2013, 30.05.2013, 31.07.2013, 26.12.2013) и т.д.). При всех пролонгациях производился перенос уплаты процентов или основного долга по кредитам, что подтверждает факт отсутствия у должника денежных средств для обслуживания кредитов. Кроме того, часть кредитов выдавалась с целью погашения ранее выданных кредитов (в ОАО "НК Банк" и ОАО "МКБ").

Анализ отчетности Заемщика по итогам 1 кв. 2013, имевшийся в ОАО "НК Банк" на момент совершения оспариваемых платежей, отражает снижение выручки организации (на 18,2%), по сравнению с аналогичным периодом прошлого года - снижение выручки составило 63,2%. Структура источников чистых активов на 01.04.2013 на 93,7% состоит из уставного капитала. Валюта баланса организации уменьшилась на 1%, доля внеоборотных активов снизилась на 24%. В составе оборотных активов 42,7% - дебиторская задолженность (просроченные лизинговые платежи, о чем было известно ОАО "НК Банк"). Обязательства организации превышают капитал в 1,6 раз, что свидетельствует о зависимости организации от ее возможностей рефинансировать свои обязательства.

При таких обстоятельствах, учитывая неоднократные реструктуризации ОАО "НК Банк" всех ссуд должника ввиду отсутствия возможности обслуживать кредиты, неудовлетворительное обслуживание долга и плохое финансовое положение по итогам 1 квартала 2013 г., суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ответчик ОАО "НК Банк" не мог не знать о неплатежеспособности должника ООО "Финлайт". При таких обстоятельствах, оспариваемые конкурсным управляющим платежи совершены в нарушение порядка очередности, установленной Законом о банкротстве, привели к оказанию предпочтения ОАО "НК Банк" в отношении удовлетворения его требований.

Согласно пункту 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.10.2010 года N 63 не могут быть, по общему правилу, отнесены к сделкам, совершенным в обычной хозяйственной деятельности, платежи со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита. При указанных обстоятельствах, довод ответчика ОАО "НК Банк" о том, что оспариваемые платежи совершены в рамках ведения обычной хозяйственной деятельности, обоснованно отклонен судом первой инстанции. Кроме того, размер платежей совершенных должником в адрес ОАО "НК Банк" превышает 1 % стоимости его активов.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что заявление конкурсного управляющего ООО "Финлайт" об оспаривании сделки должника подлежит удовлетворению. Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2016 по делу N А40-187351/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "НК Банк" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько С.А. Назарова