Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2020 г. N 13АП-11594/20 по делу N А56-44788/2018

г. Санкт-Петербург

10 июня 2020 г.

Дело N А56-44788/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июня 2020 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Загараевой Л.П.

судей Будылевой М.В., Горбачевой О.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Цаергородцевым Е.А.

при участии:

от истца (заявителя): Анищенко Д.Е. - доверенность от 28.08.2019

от ответчика (должника): Бабенецкий О.В. - доверенность от 10.01.2020

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-11594/2020) Инспекции Федеральной налоговой службы по Всеволожскому району Ленинградской области на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.02.2020 по делу N А56-44788/2018 (судья Захаров В.В.), принятое

по заявлению ООО "Логистический Парк "Янино"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Всеволожскому району Ленинградской области

о признании недействительным решения от 19.01.2018 N 15-26/1 и требования N 18121 от 02.04.2018

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Логистический Парк "Янино" (далее - общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в суд к Межрайонной ИФНС России по Всеволожскому району (далее - налоговый орган, ответчик, инспекция) с заявлением о признании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.01.2018 N 15-26/1 и Требования N 18121 по состоянию на 02.04.2018.

Решением суда от 30.08.2018, оставленным без изменения постановлением апелляционной и кассационной инстанции, в удовлетворении требований налогоплательщика было отказано.

Определением СКЭС ВС РФ от 02.10.2019 N 307-ЭС19-8719 судебные акты первой, апелляционной и кассационной инстанции были отменены в части эпизода, связанного с переквалификацией выплаченных процентов в дивиденды (пункт 2.1.2.1 Решения), дело в указанной части возвращено на новое рассмотрение в суде первой инстанции. Возвращая дело на новое рассмотрение, Верховный Суд Российской Федерации указал на необходимость исследовать вопрос достаточности доли и размера консолидированного участия компании "CONTAINER FINANCE LTD OY" в уставном капитале ООО "ЛП Янино", с учетом применения пункта 2 статьи 269 НК РФ к предоставленным обществу займам, для целей применения ставки 5%, установленной подпунктом "а" пункта 1 статьи 10 Соглашения от 16.12.1996. При этом Верховный Суд РФ отметил, что максимальная ставка налога в отношении таких процентов (дивидендов), выплаченных Обществом, в любом случае не может превышать 12%

Решением суда от 27.02.2020 признано недействительным вынесенное Межрайонной ИФНС России по Всеволожскому району решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.01.2018 N 15-26/1 и Требование N 18121 по состоянию на 02.04.2018 в части доначисления недоимки по налогу на прибыль организаций с доходов иностранных организаций в размере 8 971 834,64 руб. и соответствующих пеней, как несоответствующее НК РФ.

Инспекция, не согласившись с решением суда, направила апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального права, на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просила решение суда отменить. По мнению налогового органа, в отношении процентов (дивидендов), выплаченных обществом, подлежал применению подпункт "b" пункта 1 статьи 10 Соглашения от 16 декабря 1996 года между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы. Данной нормой установлено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, является резидентом, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель имеет фактическое право на дивиденды, то взимаемый налог не должен превышать 15% общей суммы дивидендов

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить. Представитель Общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, инспекция проводила выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности начисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2013 по 31.12.2015. По результатам проверки налоговым органом было вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.01.2018 N 15-26/1 и выставлено Требование N 18121 по состоянию на 02.04.2018.

В соответствии с пунктом 2.1.2.1 Решения обществу на основании пункта 4 статьи 287, пунктов 1, 3 статьи 309, пункта 1 статьи 310 НК РФ был начислен налог с доходов иностранных организаций в размере 13 457 752 руб., а также пени в порядке статьи 75 НК РФ. Не согласившись с указанным решением,

Общество подало апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган. Решением Управлением ФНС России по Ленинградской области от 27.03.2018 N 16-21-03/04748 апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения.

Налоговым органом в пункте 2.1.2.1 Решения установлено, что в 11.06.2013 ООО "Логистический Парк "Янино" осуществляло частичную выплату сумм начисленных процентов в виде прямого перечисления денежных средств по договорам займов, заключенных с компанией SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) в размере 89 718 347,05 руб. Принимая во внимание, что суммы выплаченных процентов по договорам займов с компанией SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) ранее относились к контролируемой задолженности, и в целях налогообложения в соответствии с пунктом 4 статьи 269 НК РФ на конец каждого отчетного периода приравнивались к дивидендам, в момент выплаты процентов в адрес SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) у ООО "Логистический Парк "Янино" возникла обязанность по исчислению и удержанию сумм налога из доходов, выплаченных иностранной организации.

Суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования в указанной части.

Апелляционный суд, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, не находит оснований для отмены решения.

Из материалов дела следует, что Общество в соответствии с пунктом 1 статьи 24 НК РФ является налоговым агентом по уплате налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 269 НК РФ определены особенности учета процентов по долговым обязательствам в целях налогообложения. Так, если налогоплательщик - российская организация - имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, то налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

В соответствии с пунктом 3 статьи 269 НК РФ в состав расходов включаются проценты по контролируемой задолженности, рассчитанные в соответствии с пунктом 2 статьи 269 НК РФ.

В пункте 4 статьи 269 НК РФ указано, что положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 НК РФ, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 НК РФ.

На основании положений пункта 2 статьи 286 НК РФ сумма налога по итогам налогового периода определяется налогоплательщиком самостоятельно.

В соответствии с пунктом 4 статьи 286 НК РФ обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации, через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающих указанный доход налогоплательщику.

Согласно пункту 2 статьи 287 НК РФ российская организация или иностранная организация, осуществляющая деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговые агенты), выплачивающие доход иностранной организации, удерживают сумму налога из доходов этой иностранной организации, за исключением доходов в виде дивидендов и процентов по государственным и муниципальным ценным бумагам (в отношении которых применяется порядок, установленный пунктом 4 указанной статьи), при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств или ином получении иностранной организацией доходов, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В пункте 4 статьи 287 НК РФ сказано, что по доходам, выплачиваемым налогоплательщикам в виде дивидендов, а также процентов по государственным и муниципальным ценным бумагам, налог, удержанный при выплате дохода, перечисляется в бюджет налоговым агентом, осуществившим выплату, не позднее дня, следующего за днем выплаты.

Из материалов дела следует, что в соответствии с пунктом 1 статьи 289, пункта 4 статьи 310 Главы 25 "Налог на прибыль" ООО "Логистический Парк "Янино" является налоговым агентом, и по итогам отчетного (налогового) периода, в котором оно производило выплаты, обязано представлять в налоговый орган по месту своего нахождения налоговый расчет (информацию) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов.

В соответствии с п. 1 ст. 7 и п.6 ст. 275 НК РФ при выплате налоговым агентом доходов в виде дивидендов иностранной организации, налоговая база иностранной организации - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяются налоговые ставки, установленные в т.ч. международным договором Российской Федерации, регулирующим вопросы налогообложения. При этом, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым Кодексом РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Общество 11.06.2013 перечислило проценты по договору займа с компанией SCL (BENELUX) B.V. В связи с применением правил "тонкой капитализации" статьи 269 НК РФ данные проценты были переквалифицированы в дивиденды.

Согласно подп. "а" пункта 1 статьи 10 СИДН с Финляндией ставка 5% применяется к дивидендам, выплаченным резиденту Финляндии (т.е. CONTAINER FINANCE), который напрямую владеет, по крайней мере, 30% капитала компании, выплачивающей дивиденды (т.е. ООО "ЛП Янино"), а размер инвестированного иностранного капитала превышает 100 000 долларов США или ее эквивалент в национальных валютах Договаривающихся Государств.

Верховный Суд РФ в Определения по настоящему делу указал на допустимость расчета консолидированной условной доли участия компании CONTAINER FINANCE в уставном капитале Общества с учетом займов, предоставленных Обществу данной компанией, а также контролируемыми ею дочерними структурами - компаниями "SCL (BENELUX) B.V" и "CD HOLDING OY" (25% участия) - для целей применения ставки 5% по СИДН с Финляндией.

Данный подход соответствует принципу, изложенному Верховных Судом РФ в пункте 14 Обзора практики от 16.02.2017, а также Определениях от 05.04.2018 N 305-КГ17-20231 и от 06.03.2018 N 304-КГ17-8961. В соответствии сданным принципом сумма контролируемой задолженности должна рассматриваться в качестве вклада иностранного лица, контролирующего такую задолженность, в капитал российского заемщика - для целей применения пониженных ставок налогообложения дивидендов, предусмотренных СИДН.

Для расчета консолидированной условной доли участия компании CONTAINER FINANCE, о которой говорил Верховный Суд РФ в Определении по настоящему делу, Обществом была использована формула, предложенная самим налоговым органом.. Таким образом, спор между сторонами по настоящему делу сводится исключительно к вопросу о конкретных данных, использованных для расчета.

В целях определения доли Общество использовало данные бухгалтерского учета (счет 67) ООО "ЛП Янино" на 31.03.2013.

Согласно позиции Президиума Верховного Суда РФ, изложенной в пункте 10 Обзора практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов (утвержден 12.07.2017), в целях применения льготной ставки по СИДН необходимо определить, соответствовало ли лицо-получатель дивидендов критериям применения льготной ставки на момент начисления таких дивидендов.

Как указывает Президиум Верховного Суда РФ, изменение доли участия иностранной компании-получателя дивидендов (в том числе полное прекращение участия) в российской компании, выплачивающей дивиденды, на момент выплаты таких дивидендов не может влечь за собой отказ в применении льготной налоговой ставки - если на момент начисления дивидендов такое иностранное лицо соответствовало критериям применения льготной ставки.

В соответствии с Определением Верховного Суда РФ N 307-ЭС19-8719 поскольку в настоящем деле доход, полученный CONTAINER FINANCE, признается дивидендами на основании статьи 269 НК РФ (правил "тонкой капитализации"), для целей расчета вклада данной иностранной компании также следует применять положения статьи 269 НК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 269 НК РФ налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

В соответствии с пунктом 4 статьи 269 НК РФ положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными на последнюю отчетную дату, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность (в настоящем деле - CONTAINER FINANCE).

В соответствии с неоднократными разъяснениями Минфина России (Письмо от 23.10.2017 N 03-03-06/1/69285) и ФНС России (Письмо от 23.05.2014 N ОА-4-13/10014@)отчетным периодом для расчета дивидендов по правилам тонкой капитализации признается квартал. Таким образом, расчет размера дивидендов (т.е. их начисление) в силу пунктов 2, 3 статьи 269 НК РФ, осуществляется на последний день каждого квартала.

В связи с изложенным, определение доли участия иностранной компании-получателя дивидендов для целей применения конкретной налоговой ставки в отношении таких дивидендов осуществляется на последний день квартала, предшествующего дате выплаты таких переквалифицированных дивидендов. В отношении дивидендов, выплаченных ООО "ЛП Янино" в пользу CONTAINER FINANCE, такой датой является 31.03.2013.

При этом, поскольку соотношение контролируемой задолженности ООО "ЛП Янино" к собственному капиталу на протяжении всего 2013 г. равнялось -8 (отрицательная величина) - все проценты, начисленные за 1 квартал 2013 г. по контролируемым задолженностям ООО "ЛП Янино", признавались дивидендами.

Согласно данным ОСВ счета 67.24 ООО "ЛП Янино" сумма процентов, начисленных по задолженностям, контролируемым CONTAINER FINANCE, и признаваемых "начисленными дивидендами" в порядке статьи 269 НК РФ, по состоянию на 31.03.2013 составила 125 634 425 руб.. что значительно больше суммы спорных процентов, выплаченных Обществом 11.06.2013 (89 718 347,05 руб.).

Таким образом, все спорные проценты в размере 89 718 347,05 руб., выплаченные Обществом 11.06.2013, в соответствии с пунктами 2-4 статьи 269 НК РФ признавались дивидендами, начисленными 31.03.2013 - в связи с чем использование данных ООО "ЛП Янино" на указанную дату является законным и обоснованным.

Налоговый орган в апелляционной жалобе предлагает использовать данные на 11.06.2013 и делает соответствующий расчет. При этом расчет инспекции носит оценочный и необоснованный характер, поскольку налоговый орган не располагает данными о размере контролируемой задолженности ООО "ЛП Янино" на указанную дату. В суде первой инстанции налоговый орган также не представлял доказательства, подтверждающие размер контролируемой задолженности Общества, на который ссылается инспекция.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, его выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Доводы жалобы не опровергают правомерности выводов суда, а лишь выражают несогласие с ними, в связи с чем не могут служить основанием для отмены состоявшегося судебного акта.

В связи с этим апелляционная инстанция не находит оснований для иной оценке представленных сторонами доказательств и обстоятельств, установленных судом, а также сделанных им выводов.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.02.2020 по делу N А56-44788/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Л.П. Загараева

Судьи

М.В. Будылева О.В. Горбачева