Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2020 г. N 09АП-7959/20 по делу N А40-234952/2019

г. Москва

15 июня 2020 г.

Дело N А40-234952/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 июня 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Верстовой М.Е.,

судей: Петровой О.О., Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О. В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Совенго" и ООО "Консорциум" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "25" декабря 2019 г. по делу N А40-234952/2019, принятое судьёй О.Ю. Жежелевской по иску Жукова Владимира Николаевича к ООО "Совенго" (ИНН 7731404403, ОГРН 1117746244098) третье лицо: ООО "Консорциум" о признании недействительным внеочередное решение общего собрания ООО "Совенго" от 30.07.2019 о смене директора ООО "Совенго" Жукова Владимира Николаевича на Тоскина Григория Григорьевича; о запрете органам юридического лица ООО "Совенго" принимать решения либо совершать иные действия по вопросам, относящимся к предмету спора

при участии в судебном заседании:

от истца - Желнина В.В. по доверенности от 22 октября 2019;

от ответчика - Горяев И.В. протокол от 27 ноября 2019;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Жуков Владимир Николаевич (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Совенго" и МИФНС N 46 о признании недействительным внеочередного решения общего собрания участников ООО "Совенго" о назначении на должность директора Тоскина Г.Г., оформленное протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "Совернго" от 30.07.2019, признании недействительным решения МИФНС N 46 России по городу Москве на основании которого внесена запись в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Совернго" за N ГРН 2197748275437 от 09.08.2019, обязании МИФНС России N 46 по городу Москве восстановить сведения в ЕГРЮЛ сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица в том виде, в котором они существовали до момента внесения записи за государственным номером 2177748987755 от 31.08.2017 (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Консорциум".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.12.2019 иск удовлетворен частично. Суд решил:

- Признать недействительным решение внеочередного общего собрания ООО "Совенго", оформленное протоколом от 30.07.2019.

- Признать недействительным решение МИФНС N 46 по городу Москве, на основании которого внесена запись в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Совенго" (ОГРН 1117746244098), за N ГНР 2197748275437 от 09.08.2019.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "Совенго" и ООО "Консорциум" подали апелляционные жалобы, в которых просят отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

ООО "Совенго" в обоснование доводов своей апелляционной жалобы указало, что суд первой инстанции не рассмотрел доводы отзыва на иск и представленные ответчиком доказательства.

Ссылается на то обстоятельство, что суд первой инстанции не выяснил имеющие значение для дела обстоятельства и не применил подлежащие применению нормы права.

ООО "Консорциум" в обоснование доводов своей апелляционной жалобы указало, что суд первой инстанции в нарушение норм процессуального права, завершил рассмотрение дела и вынес решение в том же судебном заседании, в котором ООО "Консорциум" было привлечено к участию в деле.

В судебном заседании представитель ответчика поддерживает доводы жалоб, представитель истца возражал по доводам апелляционных жалоб, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения, представил письменные пояснения.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Согласно пункту 2 статьи 4 Закона об ООО суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Статьей 32 Закона об ООО установлено, что высшим органом общества является общее собрание участников общества.

ООО "Совенго" зарегистрировано МИФНС N 46 по городу Москве при создании 31.03.2011 первоначально доли в нем распределены были следующим образом:

- 80% ООО "Консорциум";

- 20% Грудининой Л.В. (дочь истца).

Участником ООО "Консорциум" с долей 75,47% в уставном капитале, а также директором ООО "Консорциум" и директором ООО "Совенго" в указанный период являлся Жуков В.Н.

Являясь руководителем обеим организаций, Жуков В.Н. передал в качестве вклада в уставный капитал ООО "Совенго" объект недвижимости, принадлежавший ООО "Консорциум" - объект незавершенного строительства, назначение нежилое, расположенное по адресу: Москва, ул. Островная, д. 2, условный номер 77-77- 11/0072006-859, стоимость которого на момент сделки была установлена экспертами ФЦСЭ при Минюсте РФ в размере 1 849 065 281 руб. без НДС (судебная экспертиза в судебном процессе в Арбитражном суде города Москвы, что подтверждается Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2014 по делу А40-19764/2012.

После передачи объекта в уставный капитал общества ООО "Консорциум" безвозмездно вышло из состава участников, при этом его доля перешла самому обществу, а впоследствии была безвозмездно передана единственному оставшемуся участнику Грудининой Л.В. (дочери истца).

Арбитражный суд пришел к выводу, что единственной целью совершения оспариваемой сделки являлся вывод активов должника в виде доли, что, стало возможным в результате недобросовестных совместных, согласованных действий представителей ООО "Совенго" и ООО "Консорциум", являющихся родственниками. Действия руководителя были направлены на отчуждение доли в уставном капитале ООО "Совенго" с целью утраты кредиторов ООО "Консорциум" получить удовлетворение своих требований за счет конкурсной массы должника.

Основываясь на данных обстоятельствах, первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 19.06.2019 по делу А43- 27419/2015 признал недействительной сделку по отчуждению ООО "Консорциум" в пользу ООО "Совенго" доли в размере 80% в уставном капитале, а также восстановил в правах ООО "Консорциум" на соответствующую долю.

После восстановления прав ОО "Консорциум" на долю в уставном капитале ООО "Совернго" были внесены сведения в ЕГРЮЛ от 11.07.2019 ГРН записи N 9197747174077.

18.07.2019 ООО "Консорциум" направило в адрес директора ООО "Совенго" Жукова В.Н, требование о проведении внеочередного собрания участников ООО "Совенго" с повесткой дня:

1. Об избрании председательствующего и секретаря собрания;

2. О прекращении полномочий директора общества;

3. Об избрании директора общества.

По истечении установленного пятидневного срока ООО "Консорциум" в порядке абзаца 3 пункта 12.8 Устава общества, пункт 4 статьи 35 Закона об ООО, приняло решение от 29.07.2019 о созыве внеочередного общего собрания участников общества.

В соответствии с Решением были утверждены дата, время, и место проведения собрания 01.09.2019 по адресу 105264 Москва, ул. Верхняя Первомайская, д. 47, корп. 11, 3 этаж, кабинет 20, время начала собрания 11 ч. 30 мин.

Начало регистрации участников собрания в 11.ч 00 мин.

Повестку дня составили вопросы:

1. Об избрании Председательствующего и секретаря Собрания;

2. О прекращении полномочий директора Общества;

3. Об избрании директора общества.

Решением был утвержден порядок сообщения участникам общества о проведении собрания - путем направления участнику заказного (ценного с описью вложения) письма не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения собрания, а также курьерской почтой согласно пункту 12.10 Устава Общества.

Уведомление от 30.07.2019 о времени и месте проведения внеочередного общего собрания участников общества (пункт 12.10 Устава общества, статья 36 Закона об ООО) было направлено 31.07.2019 по месту нахождения общества и лично Жукову В.Н. как заказным письмом (было получено адресатом 07.08.2019 и 27.09.2019), так и курьерской службой (отказа в получении по месту нахождения общества 31.07.2019, по личному адресу Жукова не получено в связи с отсутствием адресата 01.08.2019 и 02.08.2019).

Конкурсный управляющий ООО "Консорциум" провел 30.07.2019 внеочередное общее собрания участников ООО "Совенго", на котором были приняты следующие решения:

Избран предстательствующий Елисеев Д.С., Секретарь собрания Тоскина Г.Г.;

По второму вопросу: Досрочно прекратить полномочия директора Общества Жукова Владимира Николаевича с 30.07.2019, расторгнуть с ним трудовой договор на основании пункта 2 статьи 278 ТК РФ.

По третьему вопросу повестки: избрать на должность директора общества с 31.07.2019 Тоскин Г.Г. сроком на 5 лет; определить Елисеева Д.С. лицом, которое в трудовых отношениях с директором общества выступает от имени ООО (работодателя);

получить Елисееву Д,С. Подписать от имени Общества трудовой договор, заключаемый с директором общества Тоскиным Г.Г.;

поручить директору общества Тоскину Г.Г. внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Сведения о вновь назначенном директоре общества Тоскине Г.Г. были внесены в ЕГРЮЛ 09.08.2019 (ГРН записи N 2197748275437).

Ответчик указал, что Жуков знал о проведенных собраниях, и намеренно уклонялся в получении уведомлений.

Пунктом 1 статьи 181.3 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что решение собрания недействительно по основаниям, установленным указанным Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение). Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 36 Закона об ООО орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

30.07.2019 состоялось внеочередное общее собрание участников Общества и что на этом собрании присутствовали ООО "Консорциум" в лице конкурсного управляющего Елисеева Дениса Сергеевича, обладающего 80% долей уставного капитала Общества и секретарь собрания Тоскин Григорий Григорьевич.

Путем голосования одним участником присутствовавшим на собрании были приняты, в частности, следующие решения: избран секретарь собрания, прекращены полномочия генерального директора Общества Жукова Владимира Николаевича; назначен новый директор Общества Тоскин Григорий Григорьевич.

Как видно из ответа нотариуса города Москвы Соловьева И.А. исх. N 256 от 20.11.2019, заявителем Тоскиным Г.Г. был предоставлен пакета документов, по результатам проведенной проверки ВРИО нотариуса Безруковой Н.Е. были совершены все нотариальные действия по регистрации смены директора.

В соответствии с пунктом 2 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества обязан принять решение о проведении собрания либо об отказе в его проведении.

Извещения о созыве внеочередных собраний участников Общества, направлялись ответчику по адресу: по адресу: г. Москва, ул. Островная, д. 2 посредством почты России и курьерской службой DHL Express. Требование было направлено по месту нахождения ООО "Совенго".

Пунктом 12.10 Устава ООО "Совенго" (действующего на момент созыва собрания), как и пунктом 1 статьи 36 ФЗ "Об ООО" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Уведомления об общем собрании участников ООО необходимо отправлять по месту регистрации участника.

Адрес участника ООО "Совенго" Жукова В.Н., указанного в списке участника, является его местом регистрации и местом жительства.

Согласно копии паспорта местом регистрации ответчика является: г. Москва, ул. Делегатская, 16/1, кв. 122 с 16.03.1988.

Следовательно, уведомление направлено не по тому адресу, а Жуков В.Н. является ненадлежащим образом уведомленным о проведении собрания.

Таким образом, истец о проведенном собрании 30.07.2019 не уведомлен, в связи с чем, имеются основания для признания недействительным решения внеочередного общего собрания ООО "Совенго", оформленное протоколом от 30.07.2019.

Пунктом 5 статьи 36 ФЗ об ООО установлено, что в случае нарушения установленного законом порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Поскольку недействительное решение внеочередного общего собрания участников явилось основанием совершения регистрационных действий по внесению записи за ГНР 2197748275437 от 09.08.2019 в отношении ООО "Совенго" (ОГРН 1117746244098), оно также в порядке применения последствий недействительности решений подлежит признанию недействительной.

В части отказа в удовлетворении исковых требований, решение суда первой инстанции не обжалуется.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

Довод апелляционной жалобы ООО "Совенго" о том, что суд первой инстанции не рассмотрел доводы отзыва на иск и представленные ответчиком доказательства, подлежит отклонению, в силу необоснованности, поскольку то обстоятельство, что в судебном акте не указаны какие-либо конкретные доказательства либо доводы не свидетельствует о том, что данные доказательства или доводы не были исследованы и оценены судом.

Ссылка ООО "Совенго" на то обстоятельство, что суд первой инстанции не выяснил имеющие значение для дела обстоятельства и не применил подлежащие применению нормы права, отклоняется судом апелляционной инстанции в силу недоказанности.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Довод апелляционной жалобы ООО "Консорциум" о том, что суд первой инстанции в нарушение норм процессуального права, завершил рассмотрение дела и вынес решение в том же судебном заседании, в котором ООО "Консорциум" было привлечено к участию в деле, не может служить основанием для отмены решения суда.

16.12.2019 в суде первой инстанции ООО "Консорциум" заявило ходатайство о вступлении в дело в качестве третьего лица.

Ходатайство ООО "Консорциум" было удовлетворено.

В суде первой инстанции ООО "Консорциум" дало пояснения по спору, как следует из протокола судебного заседания.

Протокол судебного заседания в установленный законом срок обжалован не был.

ООО "Консорциум" не заявляло в суде первой инстанции об отложении судебного заседания с целью подготовки письменной позиции по спору, а также не возражало против рассмотрения дела и дало пояснения по спору.

Статьей 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционных жалобах доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционных жалоб относятся на заявителей.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25 декабря 2019 года по делу N А40-234952/2019 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

М.Е. Верстова

Судьи

Е.Ю. Башлакова-Николаева О.О. Петрова