Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2020 г. N 08АП-3414/20 по делу N А46-13175/2019

город Омск

18 июня 2020 г.

Дело N А46-13175/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2020 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Аристовой Е.В., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Набиевым М.З., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3414/2020) публичного акционерного общества "Сибирский капитал" на решение от 17.02.2020 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-13175/2019 (судья А.В. Савинов), по иску публичного акционерного общества "Сибирский капитал" (ОГРН 1025500743432), к открытому акционерному обществу "Омская макаронная фабрика" (ОГРН 1025500734423), при участии в деле в качестве третьего лица акционерного общества "Независимая регистраторская компания Р.О.С.Т." (ОГРН 1027739216757), о признании недействительным решения общего собрания,

при участии в судебном заседании:

представителя публичного акционерного общества "Сибирский капитал" Устюжанина Р.В. по доверенности от 15.08.2019 сроком действия три года,

представителей открытого акционерного общества "Омская макаронная фабрика" Шишковой Н.М. по доверенности N 04/20-ОМФ от 09.01.2020 сроком действия до 31.12.2020, Борисова Ю.В. по доверенности N 05/20-ОМФ от 20.12.2019 сроком действия до 31.12.2020,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Сибирский капитал" (далее - ПАО "Сибирский капитал", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Омская макаронная фабрика" (далее - ОАО "ОМФ", ответчик) о признании недействительным решения общего собрания акционеров от 23.04.2019 в части вопросов повестки N 5 "Избрание членов Совета директоров общества" и N 6 "Избрание членов Ревизионной комиссии общества", признании недействительным решения общего собрания акционеров от 05.07.2019 в части избрания нового Совета директоров. Считать избранными в Совет директоров ОАО "ОМФ" по итогам годового общего собрания акционеров от 23.04.2019: Шнейдер Дарью Владимировну, Шнейдер Татьяну Ильиничну, Фрика Райнгольда Райнгольдовича, Фрика Александра Райнгольдовича, Устюжанина Руслана Валерьевича, Даркаева Евгения Валерьевича, Хапилину Викторию Валерьевну; в ревизионную комиссию ОАО "ОМФ": Ермакова Романа Евгеньевича, Лабинскую Евгению Олеговну, Романенко Антона Алексеевича. Считать избранными в Совет директоров ОАО "ОМФ" по итогам внеочередного общего собрания акционеров от 05.07.2019: Шнейдер Д.В.; Шнейдер Т.И.; Устюжанина Р.В.; Даркаева Е.В.; Хапилину В.В.

Определением суда от 25.06.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Независимая регистраторская компания Р.О.С.Т." (далее - АО "НРК-Р.О.С.Т.").

Решением от 17.02.2020 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-13175/2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, истец в жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы ее податель, указывает, что доводы истца о неправомерности учета 328 голосов действующего члена Совета директоров - Фрика Райнгольда Александровича при голосовании по выборам ревизионной комиссии не был опровергнут ни ответчиком, ни третьим лицом. Фрик Р.А. был избран ранее 25.05.2018 в Совет директоров ответчика, что подтверждается протоколом годового общего собрания акционеров N 36. В соответствии со статьями 47, 66 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) полномочия избранного члена совета директоров сохраняются до следующего годового общего собрания акционеров или до истечения сроков его проведения - до 30.06.2019 (в случае если собрание не состоялось или совет директоров не был избран). В рассматриваемом случае собрание проводилось в сроки, и полномочия предыдущего Совета директоров сохранялись до проведения собрания 23.04.2019. Поскольку кворум общего собрания акционеров определяется на 29.03.2019, то полномочия члена Совета директоров - Фрика Р.А. никак не могли быть прекращены на указанную дату, а следовательно, применительно к требованиям части 6 статьи 85 Закона N 208-ФЗ и пункта 4.24 Положения об общих собраниях акционеров, утвержденного Банком России 16.11.2018 N 660-П (далее - Положение N 660-П) не могли принимать участия в голосовании по вопросу об избрании ревизионной комиссии и указанные голоса в составе 328 - подлежали исключению из кворума по голосованию, по данному вопросу. Суд первой инстанции, отказал в удовлетворении требований о признании недействительным решений ответчика по выборам в Совет директоров, сославшись на результаты решения по делу N А45-7316/2018, вместе с тем, решение суда по указанному делу не является преюдициальным для рассмотрения настоящего спора.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО "ОМФ" просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От АО "НРК-Р.О.С.Т." поступили письменные пояснения на апелляционную жалобу.

АО "НРК-Р.О.С.Т.", надлежащим образом извещенное в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило, заявило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Данное ходатайство удовлетворено судом апелляционной инстанции. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представители ответчика высказались согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, ПАО "Сибирский капитал" является владельцем 98 обыкновенных акций ОАО "ОМФ". 23.04.2019 проведено годовое общее собрание акционеров ответчика. Повесткой общего собрания акционеров ОАО "ОМФ" предусмотрено рассмотрение вопросов: N 5 - избрание Совета директоров общества; N 6 - избрание ревизионной комиссии общества. Истец принимал участие в указанном собрании. В соответствии с решением внеочередного общего собрания акционеров ОАО "ОМФ" от 05.07.2019 были рассмотрены вопросы и приняты решения по досрочному прекращению полномочий действующего состава членов Совета директоров ОАО "ОМФ", и избранию нового состава членов Совета директоров.

Как указывает истец, при принятии решений общего собрания акционеров ОАО "ОМФ" от 23.04.2019 в части вопросов повестки N 5 "Избрание членов Совета директоров общества", N 6 "Избрание членов Ревизионной комиссии общества" и решения общего собрания акционеров от 05.07.2019 в части избрания нового Совета директоров, неправильно подведены итоги голосования, без учета ограничений предусмотренных положениями статей 84.2. и 85 Закона N 208-ФЗ.

Указанные обстоятельства явились причиной обращения ПАО "Сибирский капитал" в суд с настоящим исковым заявлением.

Отказ в удовлетворении исковых требований явился причиной подачи истцом жалобы, при рассмотрении которой апелляционный суд учел следующее.

Федеральным законом от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", вступившим в силу с 01.07.2006, в Закон N 208-ФЗ введена глава XI.1, регулирующая порядок приобретения более 30% акций открытого акционерного общества.

Обязанность по направлению обязательного предложения в соответствии со статьей 84.2 Закона N 208-ФЗ, в редакции, действовавшей до 30.06.2015 включительно, распространяется на лиц, ставших владельцами более 30% голосующих акций открытого акционерного общества с 01.07.2006.

В соответствии с частью 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в части 1 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

В силу части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 125-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, в частности, из следующих признаков: физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры; лица, каждое из которых по какому-либо указанному в названной норме признаку входит в группу с этим и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах части 1 статьи 9 указанной нормы признаку.

Согласно части 7 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций публичного общества (указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона), превышающей 50 и 75% общего количества таких акций публичного общества. В этом случае установленные пунктом 6 настоящей статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.

Следовательно, акционер, владевший до 01.07.2006 более 30% голосующих акций общества, приобретая после указанной даты определенное количество акций, и став владельцем более 50% акций, обязан направить обязательное предложение, то же правило будет действовать в случае, если акционер, владевший до 01.07.2006 более 50% голосующих акций, приобретает после указанной даты определенное количество акций, в результате чего становится владельцем более 75% акций.

Если до 01.07.2006 лицо уже владело более 30%, 50% или 75% общего количества акций акционерного общества, приобретение таким лицом после 01.07.2006 любого дополнительного количества акций акционерного общества в пределах установленных пороговых значений не влечет возникновения для такого лица обязанности по направлению обязательного предложения.

Из материалов дела следует, что по состоянию на 30.06.2006 (до введения в действие главы XI.1 Закона N 208-ФЗ) Фрик Р.А. и Фрик Александра Андреевна (являющиеся супругами) в совокупности являлись владельцами 548 голосующих акций ОАО "ОМФ", что составляет 56,32% от общего числа голосующих акций ответчика. В период с 01.07.2006 по 09.11.2017 Фриком Р.А. и Фриком А.Р., Фриком Р.Р. приобретались акции ОАО "ОМФ". По состоянию на 09.11.2017 Фрик Р.А., Фрик А.А., Фрик А.Р., Фрик Р.Р. в совокупности являлись владельцами 727 голосующих акций, что составляет 74,71% от общего числа голосующих акций ответчика. Таким образом, после 01.07.2006 указанные лица не становились в совокупности владельцами более 75% голосующих акций ОАО "ОМФ", так же как и не становились владельцами менее 50% голосующих акций ответчика, в связи с чем на них не распространяется обязанность по направлению обязательного предложения в соответствии со статьей 84.2 Закона N 208-ФЗ.

При отсутствии у лица обязанности направлять обязательное предложение согласно статье 84.2 Закона N 208-ФЗ, отсутствуют правовые основания для ограничения голосования такими акциями, принадлежащими данному лицу и его аффилированным лицам, на основании части 6 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ, поскольку такие ограничения возникают только в качестве правового последствия неисполнения обязанности по направлению обязательного предложения.

Согласно второму абзацу части 6 статьи 85 Закона N 208-ФЗ акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии общества.

На основании абзацев 1 и 7 пункта 4.24 Положения N 660-П кворум общего собрания (кворум по вопросам, включенным в повестку дня общего собрания) определяется исходя из количества размещенных голосующих акций общества на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании, за вычетом акций, принадлежащих членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, в случае определения кворума по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии общества, если наличие ревизионной комиссии является для общества обязательным.

В силу части 1 статьи 66 Закона N 208-ФЗ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров.

При этом, как определено пунктом 4.31 Положения N 660-П в случае если одновременно с вопросом об избрании членов ревизионной комиссии общества, когда наличие ревизионной комиссии является для общества обязательным, в повестку дня общего собрания включены вопросы об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) об образовании исполнительного органа общества, при подведении итогов голосования по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии общества не учитываются голоса по акциям, принадлежащим кандидатам, которые были избраны в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества на должность единоличного исполнительного органа или в состав коллегиального исполнительного органа общества. При этом голоса по акциям, принадлежащим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу и членам коллегиального исполнительного органа общества, полномочия которых были прекращены, учитываются при определении кворума и подведении итогов голосования по вопросу об избрании членов ревизионной комиссии общества.

Повестка дня собрания акционеров ОАО "ОМФ" от 23.04.2019 содержала одновременно вопрос об избрании членов совета директоров общества (вопрос N 5) и вопрос об избрании членов ревизионной комиссии общества (вопрос N 6).

По вопросу N 5 повестки дня собрания акционеров ОАО "ОМФ" от 23.04.2019 принято решение избрать в состав Совета директоров общества следующих лиц: Медведеву Людмилу Николаевну, Шнейдер Т.И., Шнейдер Д.В., Фрика Р.Р., Фрика А.Р., Белослудцева Сергея Петровича.

Таким образом, поскольку Фрик Р.А. не был избран в новый состав Совета директоров ОАО "ОМФ" на собрании акционеров от 23.04.2019, его полномочия в качестве члена Совета директоров ответчика были прекращены, и он был вправе участвовать в голосовании по вопросу повестки дня N 6 собрания акционеров ОАО "ОМФ" от 23.04.2020 "Избрание членов Ревизионной комиссии общества".

При таких обстоятельствах, основания для удовлетворения заявленных ПАО "Сибирский капитал" исковых требований у суда первой инстанции отсутствовали.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены состоявшегося решения.

Проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, апелляционная коллегия пришла к выводу, что, отказав в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции принял правомерное решение.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 17.02.2020 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-13175/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А. В. Веревкин

Судьи

Е. В. Аристова Л. И. Еникеева