Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2020 г. N 07АП-1714/17 по делу N А27-9516/2015

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27 октября 2020 г. N Ф04-3918/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

19 июня 2020 г.

Дело N А27-9516/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июня 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Иванова О.А., Назарова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалиной И.Н. с использованием средств аудиозаписи и применением системы видеоконференцсвязи при содействии Беловского районного суда Кемеровской области рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Администрации Беловского муниципального района (N 07АП-1714/2017(5) на определение от 24.01.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9516/2015 о несостоятельности (банкротстве) муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района (ИНН 4202043646 ОГРН 1124202000460), принятое по вопрос об определении размера субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по делу о банкротстве муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района, село Вишневка Беловского района Кемеровской области, отчет конкурсного управляющего о результатах выбора кредиторами способа распоряжением правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

В судебном заседании участвуют представители:

от Администрации Беловского муниципального района: Гонтарь Г.Г. по доверенности от 04.12.2019, служебное удостоверение; Лоза М.Д. по доверенности от 17.07.2018, служебное удостоверение;

Тужилкин Н.М., лично, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

в деле о банкротстве муниципальное унитарное предприятие "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района (далее - МУП "ЖКХ "Беловский район", Предприятие, должник), вступившим в законную силу определением суда от 29.04.2019 признано доказанным наличие оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по обязательствам муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" солидарно Администрации Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича в размере 70 057 543, 87 рублей.

Определением от 31.10.2019 определение от 29.04.2019 отменено по вновь открывшимся обстоятельствам в части определения размера ответственности, производство по заявлению конкурсного управляющего об определении размера субсидиарной ответственности и отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Суд определением от 13.12.2019 возобновил производство по заявлению конкурсного управляющего, судебное заседание по вопросу об определении размера субсидиарной ответственности совместно с отчетом о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности назначил на 21.01.2020.

Определением от 24.01.2020 Арбитражный суд Кемеровской области привлек к субсидиарной ответственности по обязательствам муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района, село Вишневка Беловского района Кемеровской области солидарно контролирующих должника лиц Администрацию Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича с. Пермяки, Беловского района в размере 76 629 312, 48 рубля, взыскал солидарно с Администрации Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича в пользу Федеральной налоговой службы 37 120 696, 60 рублей, в том числе: 1 166 506 рублей основного долга, подлежащих удовлетворению в составе второй очереди реестровых требований, 27 900 045, 01 рублей основного долга, подлежащих удовлетворению в составе третьей очереди реестровых требований, 7 517 996, 23 рублей финансовых санкций, подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы и причитающихся процентов, 536 149, 36 рублей, подлежащих удовлетворению за счет имущества муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района, село Вишневка Беловского района Кемеровской области, оставшего-

ся после удовлетворения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных, включенных в реестр требований кредиторов должника; взыскал солидарно с Администрации Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича в пользу публичного акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания", город Кемерово 11 015 019, 37 рублей, в том числе: 1 202 463, 27 рублей основного долга, подлежащих погашению в составе третьей очереди реестровых требований, 9 812 556, 10 рублей, подлежащих погашению за счет имущества муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района, село Вишневка Беловского района Кемеровской области, оставшегося после удовлетворения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных, включенных в реестр требований кредиторов должника; взыскал солидарно с Администрации Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича в пользу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации, город Кемерово 18 241 576, 02 рублей, в том числе: 17 255 405, 75 рублей основного долга, подлежащих погашению в составе третьей очереди реестровых требований, 986 170, 27 рублей финансовых санкций, подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы и причитающихся процентов; взыскал солидарно с Администрации Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича в пользу муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района, село Вишневка Беловского района Кемеровской области 10 252 020,49 рублей.

В поданной апелляционной жалобе Администрация Беловского района муниципального района просит определение суда отменить в части субсидиарной ответственности в размере 76 629 312,48 руб., на сумму в размере 32 429 287, 74 руб.

Считает, что вина Администрации Беловского муниципального района не доказана и привлечение ее к субсидиарной ответственности в сумме 76 629 312,48 руб. не соответствующими фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, поскольку конкурсным управляющим не доказаны, что действия ответчика (Администрации Беловского муниципального района) привели к возникновению у него кредиторской задолженности, а также причинно-следственная связь между действиями ответчика и признанием МУП "ЖКХ "Беловский район" банкротом, в том числе, по возмещению субсидиарной ответственности в сумме 44 200 024,74 руб.; ссылка суда на то, что в обязанности собственника МУП "ЖКХ "Беловский район" в лице Администрации Беловского муниципального района входит выявление необходимости осуществления дополнительного финансирования муниципального унитарного предприятия для реализации им своих функций, в том числе выполнения обязательств перед контрагентами несостоятельна, так

как Администрация Беловского муниципального района не является собственником МУП, ей только переданы функции, что отражено в Уставе МУПа, кроме того МУП является юридическим лицом, а МО "Беловский муниципальный район" является только учредителем.

Конкурсный управляющий МУП "ЖКХ "Беловский район" в представленном отзыве возражает относительно доводов апелляционной жалобы, просит рассмотреть дело в отсутствие его представителя.

Тужилкин Н.М. в представленном отзыве просит отменить определение в полном объеме, полагает, что не подача заявления Тужилкиным Н.М. вызвана не виновными действиями ответчиков, а попытками руководителей стабилизировать финансовое положение должника, что укладывается в рамки предпринимательского риска, недофинансирование муниципального унитарного предприятия наряду с изъятием его имущества, приведшие к банкротству предприятия, должно квалифицироваться судами как виновные действия учредителя.

Судом апелляционной инстанции, в связи со сложной эпидемиологической обстановкой судебное заседание назначенное на 19.03.2020 отложено на 20.04.2020 на 14 час. 50 мин., затем перенесено на 19.05.2020 на 16 час. 35 мин., определением от 19.05.2020 отложено на 15.06.2020 на 10 час. 00 мин.

Представители Администрации Беловского муниципального района, Тужилкин Н.М. в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержали каждый свои доводы и возражения.

Уполномоченный орган в представленном отзыве просит оставить определение от 24.01.2020 без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле извещены, явку представителей не обеспечили, апелляционная жалоба в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)рассмотрена в их отсутствие.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции, соответствие выводов, изложенных в определении обстоятельствам дела, применение норм материального права в порядке статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва Тужилкина Н.М. (просит отменить определение в полном объеме), иных поступивших отзывов, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает определение суда не подлежащим отмене.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе, индивидуаль-

ных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из материалов дела, определением от 29.04.2019 удовлетворено заявление конкурсного управляющего, к субсидиарной ответственности по обязательствам муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район", село Вишневка Беловского района Кемеровской области в размере 70 057 543, 87 рублей привлечены солидарно Администрация Беловского муниципального района и Тужилкин Николай Михайлович, с.Пермяки, Беловского района, оставлено без изменения Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2019, Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 01.11.2019.

Определением от 31.10.2019 удовлетворено заявление Публичного акционерного общества "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения от 29.04.2019 в части установления размера субсидиарной ответственности; определение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.04.2019 по делу N А27-9516/2015 в части установления размера субсидиарной ответственности отменено по вновь открывшимся обстоятельствам; приостановлено рассмотрение вопроса об определении размера субсидиарной ответственности и отчета конкурсного управляющего о результатах выбора кредиторами способа распоряжением правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами. Впоследствии производство по определению размера субсидиарной ответственности возобновлено.

Удовлетворяя заявленные требования и определяя размер задолженности и очередность требований указанных кредиторов, суд исходил из следующих требований: Федеральной налоговой службы 37 120 696, 60 рублей, в том числе: 1 166 506 рублей основного долга, подлежащих удовлетворению в составе второй очереди реестровых требований, 27 900 045, 01 рублей основного долга, подлежащих удовлетворению в составе третьей очереди реестровых требований, 7 517 996, 23 рублей финансовых санкций, подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы и причитающихся процентов, 536 149, 36 рублей, подлежащих удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных, включенных в реестр требований кредиторов; ПАО "Кузбасская энергетическая сбытовая компания", город Кемерово 11 015 019, 37 рублей, в том числе: 1 202 463, 27 рублей основного долга, подлежащих погашению в составе третьей очереди реестровых требований, 9 812 556, 10 рублей, подлежащих погашению за счет имущества должника, оставшегося после удовле-

творения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных, включенных в реестр требований кредиторов должника; Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации 18 241 576, 02 рублей, в том числе: 17 255 405, 75 рублей основного долга, подлежащих погашению в составе третьей очереди реестровых требований, 986 170, 27 рублей финансовых санкций, подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы и причитающих процентов, учитывая выбранный кредиторами способ распоряжения правом, взыскал задолженность в размере требований кредиторов с солидарных должников.

Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон от 29.07.2017 N 266-ФЗ), вступившим в силу в основной своей части с 30.07.2017, статья 10 Закона о банкротстве признана утратившей силу. Закон о банкротстве дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции настоящего Федерального закона).

Положения Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности, имели место после дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 266- ФЗ, то применению подлежат положения Закона о банкротстве о субсидиарной ответственности по обязательствам должника в редакции, действовавшей до вступления в силу этого, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Вместе с тем, предусмотренные Законом о банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявле-

ний о привлечении к субсидиарной ответственности подлежат применению судами при рассмотрении соответствующих заявлений, поданных с 01.07.2017, независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

С учетом приведенных норм права, поскольку основания привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности были установлены с применением норм Закона о банкротстве в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ, судом правомерно рассмотрен вопрос об определении размера ответственности с применением этих норм.

Как следует из пояснений конкурсного управляющего, им окончены расчеты с кредиторами. Единственным активом остается право требования к контролирующим должника лицам.

Вступившим в законную силу определением суда от 29.04.2019 признано доказанным наличие оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по пунктам 2, 4 статьи 10 Закона о банкротстве. Размер обязательств непогашенных в связи с несвоевременной подачей заявления составил 32 429 287,74 рублей.

Судом также установлены основания для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве. На момент завершения расчетов с кредиторами общий размер задолженности перед кредиторами, включенными в реестр требований кредиторов и заявленных после его закрытия, составляет 76 629 312,48 рублей.

Согласно отчету конкурсного управляющего задолженность по текущим платежам погашена.

Поскольку в состав требований кредиторов входят требования в размере 32 429 287,74 рублей, суд определил объем субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц Администрации Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича в размере 76 629 312,48 рублей. По указанным обязательствам должника контролирующие должника лица отвечают солидарно.

Применительно к рассмотрению отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом, суд исходил из того, что указанный вопрос является процессуальным, в силу положений части 4 статьи 3 АПК РФ при его рассмотрении в рамках настоящего обособленного спора необходимо применить положения Закона о банкротстве с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.17 Закона о банкротстве в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для прив-

лечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, вынесенного в соответствии с пунктами 6 и 8 статьи 61.16 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Указанное сообщение включается в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

В течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 названной статьи, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности (пункт 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве по истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 данной статьи, арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

Как следует из представленного конкурсным управляющим отчета, 06.11.2019 конкурсным управляющим в ЕФРСБ размещено сообщение N 4347370 о выборе кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Согласно отчету из всех кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов и учтенных за реестром, три кредитора-Федеральная налоговая служба, ПАО "Кузбассэнергосбыт" и АО "Кузбассэнерго" (с учетом определения от 15.01.2020 о процессуальном правопреемстве) выбрали способ распоряжения правом требования, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве - уступка кредитору части требования в размере требований кредиторов.

Учитывая выбранный кредиторами способ распоряжения правом, размер задолженности и очередность требований указанных кредиторов, суд правомерно удовлетворил требования в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам муниципального унитарного предприятия "ЖКХ "Беловский район" Беловского муниципального района, солидарно контролирующих должника лиц Администрацию Беловского муниципального района и Тужилкина Николая Михайловича в размере 76 629 312, 48 рубля.

Остальные кредиторы, как правильно указал суд первой инстанции, согласно абзацу 2 пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве считаются выбравшими способ, пре-

дусмотренный подпунктом 2 пункта 2 данной статьи. Размер требований этих кредиторов составляет 10 252 020,49 рублей и в этой сумме право требования о привлечении к субсидиарной ответственности принадлежит должнику и подлежит взысканию с солидарных должников в его пользу. С целью реализации данного права требования конкурсному управляющему необходимо провести собрание кредиторов.

Доводы, приводимые Администрацией Беловского муниципального района в апелляционной жалобе, возражения Тужилкина Н.А. в отзыве, отклоняются судом апелляционной инстанции, как направленные на переоценку фактически установленных определением от 29.04.2019, вступившим в законную силу, обстоятельств о признании доказанным наличия оснований для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности, не подлежащий доказыванию вновь (часть 2 статьи 69 АПК РФ) при рассмотрении вопроса об определении размера ответственности.

В определении от 29.04.2019 судом установлены обстоятельства того, что муниципальное образование Беловский муниципальный район в лице Администрации района и Тужилкин Н.М. обладают статусом контролирующего должника лиц, и могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, суд усмотрел наличие оснований для исполнения Тужилкиным Н.М. обязанности, возложенной на него пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве, также исходил из наличия вины собственника имущества должника, которым в условиях объективного банкротства должника неправомерно не было принято решения об обращении в суд с заявлением о признании МУП "ЖКХ Беловского района" банкротом; из тех обстоятельств, что до введения процедуры банкротства в 2014-2015 годах Тужилкиным Н.М. подписано более 60 договоров уступки прав требования на общую сумму 37 537 640,6 рублей, данные сделки совершены Тужилкиным Н.М. без согласия собственника имущества Администрации Беловского муниципального района, то есть, в нарушение положений части статьи 18, частей 1, 3 статьи 23 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных предприятиях", что установлено решением от 26.02.2016 Беловского районного суда Кемеровской области по делу N 2-33/2016.

Признавая наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве собственника имущества должника - муниципальное образование "Беловский муниципальный район", суд исходил из того, что ответчиком совершены действия, которые существенным образом повлияли на имущественные прав кредиторов, лишившихся возможности получить удовлетворение своих требований за счет имущества должника.

Суждения Администрации об отсутствии вины были предметом оценки суда кас-

сационной инстанции при обжаловании определения от 29.04.2019 и постановления от 25.07.2019, не приняты во внимание судом округа в силу их противоречия установленным судами обстоятельствам противоправного изъятия из хозяйственного ведения должника имущества, повлекшего невозможность осуществления предприятием хозяйственной деятельности.

При таких обстоятельствах, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее, выражают несогласие их заявителей с выводами суда об оценке установленных обстоятельств вступившими в законную силу судебными актами, в части основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, не содержат возражений относительно определенного судом размера ответственности и способ распоряжения правом, в связи с чем, подлежат отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 24.01.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9516/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Администрации Беловского муниципального района - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

О.А.Иванов А.В. Назаров