Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2020 г. N 04АП-2260/20 по делу N А19-29703/2019

г. Чита

26 июня 2020 г.

Дело N А19-29703/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июня 2020 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Басаева Д.В., Монаковой О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кочнёвой Б.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Гусаровой Анны Наилевны на решение Арбитражного суда Иркутской области от 19 марта 2020 года по делу N А19-29703/2019 по иску Гусаровой Анны Наилевны (г. Ангарск) к обществу с ограниченной ответственностью "Евросибэнерго-Гидрогенерация" (ОГРН 1123850033042, ИНН 3812142445, место нахождения: 664025, Иркутская область, город Иркутск, улица Сухэ-Батора, дом 4, этаж 1, комната 132 Б) о взыскании 294 965 руб.,

при участии в судебном заседании:

от ООО "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация": до перерыва Пановкина С.А., представитель по доверенности от 25.09.2018;

от Гусаровой А.Н.: до перерыва Жданова М.В. и Потравко И.Г., представители по доверенности от 23.01.2020;

УСТАНОВИЛ:

Гусарова Анна Наилевна (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд Иркутской области к обществу с ограниченной ответственностью "ЕвроСибЭнерго-Гидрогенерация" (далее - ответчик) с требованием о взыскании убытков в виде упущенной выгоды в размере 294 965 руб.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 19 марта 2020 в иске отказано.

Не согласившись с решением суда от 19.03.2020, истец обратился с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что истец вынужден был продать ответчику 15 500 шт. акций по цене, указанной в публичном предложении ответчика от 08.06.2017 - 17,42 руб. за одну акцию. Истец указывал, что в случае исполнения ответчиком обязательства по направлению публичной оферты о приобретении акций общества у миноритарных акционеров в срок, предусмотренный п.1 ст.84.2 Закона об акционерных обществах, выкуп принадлежащих истцу акций в количестве 15 500 шт. состоялся бы по цене не ниже 36,45 рублей (цены приобретения акций общества ответчиком). При этом, ответчиком не оспаривалось, что срок предусмотренный п.1 ст.84.2 Закона об акционерных обществах, им был пропущен. Кроме того, являются несостоятельными выводы суда о пропуске истцом срока исковой давности. Обязательное предложение о выкупе акций по цене 17,42 рублей поступило в ПАО "Иркутскэнерго" только 27.07.2017. Следовательно, о несоответствии обязательного предложения требованиям Закона об акционерных обществах, в т.ч. в части цены приобретения акций по обязательному предложению, истцу не могло быть известно ранее даты поступления указанного предложения в общество. В связи с чем, именно с даты поступления обязательного предложения в общество - 27.07.2017, с учетом заявленных исковых требований, и должен был исчисляться срок исковой давности, который истекает только 27.07.2020.

В судебном заседании представители истца доводы апелляционной жалобы поддержали

Представитель ответчика возразил против доводов истца, поддержал отзыв на апелляционную жалобу

В судебном заседании 18.06.2020 был объявлен перерыв до 19.06.2020 до 09 час. 10 мин.

После перерыва лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 13 мая 2016 г. заключен договор между ООО "Тельмамская ГЭС" (ныне - ООО "ЕвроСибЭнергоГидрогенерация") и ПАО "Интер РАО" о купле-продажи 40,007 процентов акций ПАО "Иркутскэнерго" (количество 1 907 055 080 шт.). Согласно п. 4.1 договора цена акций составляет 69 516 935 220,39 руб.

На сервере раскрытия информации ПАО "Иркутскэнерго" в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее - Интернет) был обнародован факт, что 6 июня 2016 года ООО "Тельмамская ГЭС" (ответчик) приобрело долю в уставном капитале ПАО "Иркутскэнерго" у ПАО "Интер РАО" в размере 1920306976 голосующих акций, что составляет 40,285% от общего числа акций.

В результате этого приобретения общество превысило свою долю в ПАО "Иркутскэнерго" в 30% (а в совокупности с АО "ЕвроСибЭнерго", являющимся его аффилированным лицом, долю в 75%) и было обязано согласно статье 84 п.2 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208 "Об акционерных обществах" в 35-тидневный срок направить оферту остальным акционерам общества о приобретении у них ценных бумаг.

В то же время на организованных торгах (Фондовая площадка Московской Биржи) цена 1 обыкновенной акции ПАО "Иркутскэнерго" была существенно ниже: в день заключения сделки 13 мая 2016 года она составляла от 19,38 до 19,70 рублей, в день перехода прав собственности 6 июня 2016 года - от 18,00 до 19,27 рублей.

Обязательное предложение о приобретении эмиссионных ценных бумаг было направлено ООО "Тельмамская ГЭС" в ПАО "Иркутскэнерго" лишь 08.06.2017 по цене 17 рублей 42 копейки.

Под влиянием вышеназванных обстоятельств истцом осуществлено отчуждение 15 500 акций по цене, указанной в обязательном предложении (17,42 руб. за 1 акцию). Таким образом, истец полагает наличие у него убытков в виде упущенной выгоды от продажи 15 500 акций по цене 17,42 рублей за акцию, что существенно ниже цены, которая должна была быть определена в обязательном предложении. Полагая, что вследствие ненаправления ответчиком обязательного предложения истцу нанесен ущерб в виде упущенной выгоды в виде разницы между ценой фактической продажи акций - 17,42 руб. (по обязательному предложению от 08.06.2017) и ценой ненаправленной оферты - 36,45 руб., истец просил взыскать 294 965 руб. = (36,45 - 17,42) х 15 500, где: 36,45 - цена за 1 акцию (в рублях), по которой должно было быть выставлено обязательное предложение всем акционерам, 17,42 - цена за 1 акцию (в рублях), по которой истец продал по обязательному предложению от 08.06.2017), 15 500 -общее количество принадлежащих истцу акций.

Арбитражный суд Иркутской области, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу о том, что в рассматриваемом случае корпоративные права истца не нарушены, и поскольку истец, обращаясь с настоящим иском, направленным на получение необоснованной, неправомерной имущественной выгоды, злоупотребляет правом, при отсутствии состава убытков, в иске следует отказать. Кроме того, суд пришел к выводу о пропуске истцом срока исковой давности.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд полагает решение суда подлежащим отмене, исковые требования подлежащим удовлетворению, на основании следующего.

В соответствии со статьей 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

На основании пункта 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

В силу пункта 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для взыскания понесенных убытков в рамках рассматриваемого спора истец должен представить доказательства, подтверждающие: нарушение ответчиком возложенных на него законом обязательств; наличие убытков, причинную связь между понесенными убытками и неисполнением обязательств; размер убытков, возникших у истицы в связи с неисполнением ответчиком своих обязательств.

В соответствии разъяснениями, изложенными в абзацах первом, втором пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По смыслу пункта 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Согласно пункта 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в Банк России в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 84.9 настоящего Федерального закона. Если ценные бумаги обращаются на организованных торгах двух и более организаторов торговли, их средневзвешенная цена определяется по результатам организованных торгов всех организаторов торговли, где указанные ценные бумаги обращаются шесть и более месяцев.

В случае, если ценные бумаги не обращаются на организованных торгах или обращаются на организованных торгах менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги.

Если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в публичное общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

В силу пункта 4 статьи 84.3 Закона об акционерных обществах, владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе принять его путем подачи заявления о продаже ценных бумаг в порядке, предусмотренном пунктами 4.1 и 4.2 настоящей статьи.

Материалами дела подтверждено, что общество нарушило установленные законом и указанные выше процедуры, и в нарушение требований пунктов 1, 2 статьи 84.3 Закона об акционерных обществах обязательное предложение в адрес истца о приобретении акций в срок установленный законом не направило.

Также установлено, что ответчик 06.06.2016 приобрел 40,285% акций ПАО "Иркутскэнерго" по цене за одну акцию 36,45 руб.

В результате указанной сделки ответчик совместно с аффилированным лицом АО "Евросибэнерго" стали владельцами более 90 % акций ПАО "Иркутскэнерго".

Ссылки ответчика на направление ответчиком в ПАО "Иркутскэнерго" 08.06.2017 обязательного предложения о выкупе акций по цене 17 руб. 42 коп. подлежат отклонению судом апелляционной инстанции, с учетом существенного нарушения срока его направления, установленного пунктом 1 статьи 84 Закона об акционерных обществах.

Пунктом 6 статьи 84.3 Закона об акционерных обществах предоставлено продавцу (прежнему владельцу ценных бумаг) право требовать от лица, направившего обязательное предложение, возмещения причиненных убытков в случае несоответствия такого предложения либо договора о приобретении ценных бумаг требованиям настоящего Федерального закона.

Применение данной меры гражданско-правовой ответственности является безусловным правом лица, имущественные интересы которого были нарушены при реализации процедуры, предусмотренной в главе XI.1 Закона об акционерных обществах.

Исследовав представленные доказательства по правилам ст. 71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу, что обязательное предложение о выкупе акций у миноритарных акционеров в соответствии с положениями пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах должно было быть направлено ответчиком в ПАО "Иркутскэнерго" не позднее 11.07.2016, однако фактически такое обязательное предложение о выкупе акций было направлено только 08.06.2017, то есть с существенным нарушением срока его направления, установленного пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

В связи с несоответствием направленного ООО "Тельманская ГЭС" обязательного предложения требованиям Закона об акционерных обществах, Гусаровой А.Н. 04.09.2017 осуществлена продажа 15 500 акций по цене 17 рублей 42 копейка на общую сумму 270 010 руб., что свидетельствует о причинении убытков истцу на сумму 294 965 руб. (разница между ценой выкупа акций, указанной ООО "Тельмамская ГЭС" в обязательном предложении от 08.06.2017 и ценой, определенной в соответствии с положениями пункта 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, по которой акции должны были быть выкуплены ответчиком у истца, в случае соблюдения ответчиком установленного законом срока направления публичной оферты о выкупе акций).

Таким образом, апелляционный суд считает, что истцом доказана вина ответчика в причинении истцу убытков в виде упущенной выгоды.

В пункте 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что по смыслу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.

Поскольку упущенная выгода представляет собой неполученный доход, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что ее расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер. Это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске.

При рассмотрении дел о возмещении убытков следует иметь в виду, что положение пункта 4 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые стороной для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления, не означает, что в состав подлежащих возмещению убытков могут входить только расходы на осуществление таких мер и приготовлений.

При установленных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что истец правомерно воспользовался правом определения стоимости акций, согласно пункту 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, при этом ответчиком документально не опровергнут размер убытков. Суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу, о недоказанности истцом факта причинения убытков и отсутствия в действиях ответчика злоупотребления правом.

Ссылки ответчика на то обстоятельство, что до направления обязательного предложения истец не требовала выкупа акций, соответственно согласилась с ценой обязательного предложения, подлежит отклонению. Истица являлась собственником 15 500 акций с 2004 г., 04.09.2017 она продала все принадлежащие ей акций, не согласившись с корпоративной политикой ответчика. Соответственно в случае своевременного исполнения ответчиком обязанности по направлению обязательного предложения, она могла осуществить отчуждение акций по цене 36,45 руб.

Учитывая вышеизложенное, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Размер убытков апелляционным судом проверен и является правильным, определен как разница между ценой выкупа акций, указанной ООО "Тельмамская ГЭС" в обязательном предложении от 08.06.2017 и ценой, определенной в соответствии с положениями пункта 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, по которой акции должны были быть выкуплены ответчиком у истца, в случае соблюдения ответчиком установленного законом срока направления публичной оферты о выкупе акций.

Ссылки ответчика и вывод суда первой инстанции о пропуске истцом срока исковой давности, является ошибочным, так как о нарушении своего права, выразившемся в выплате заниженной стоимости акций, истец мог узнать и узнал только после направления обязательного предложения о выкупе акций от 08.06.2017 и заключения договора купли-продажи акций от 04.09.2017, в которых и была определена цена продажи акций.

С учетом установленных апелляционным судом обстоятельств, срок исковой давности истекал не ранее 08.06.2020, а иск подан 12.12.2019, т.е. в пределах трехгодичного срока исковой давности.

Учитывая вышеизложенное, решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании п.4 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

Судебные расходы истца по иску и апелляционной жалобе в размере 11 899 руб. в силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчика.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 19 марта 2020 года по делу N А19-29703/2019 отменить, принять новый судебный акт.

Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Евросибэнерго-Гидрогенерация" (ОГРН 1123850033042, ИНН 3812142445) в пользу Гусаровой Анны Наилевны (г. Ангарск) 294 965 руб. убытки, 11 899 руб. расходы по государственной пошлине, всего взыскать 306 864 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

Д.В. Басаев О.В. Монакова