Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июля 2020 г. N 09АП-13997/20 по делу N А40-145038/2019

г. Москва

02 июля 2020 г.

Дело N А40-145038/19

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 июля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Г.Вигдорчика,

судей Ю.Л. Головачевой, С.А. Назаровой,

при ведении протокола помощником судьи Рубцовым О.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПромСтройИнвестмент" на определение Арбитражного суда города Москвы от 10.02.2020 по делу N А40- 145038/17, вынесенное судьей Истоминым С.С.,

о включении в реестр требований кредиторов ООО ТД "ПОКОТОРГ" требования ООО "ТП "Эдельвейс" в размере 16 460 023,56 руб. основной долг - в третью очередь удовлетворения,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО Торговый Дом "ПОКОТОРГ",

при участии в судебном заседании:

от ООО "ТП "Эдельвейс" - Евсеев С.А. по дов. от 13.07.2019 г.

от ООО "ПромСтройИнвестмент" - Немчин М.С. по дов. 07.06.2019 г.

от а/у Короленко А.Б. - Лапичков В.В. по дов. от 03.12.2019 г.

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04 октября 2019 года в отношении ООО Торговый Дом "ПОКОТОРГ" (ОГРН 1117746514445) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Короленко Александр Борисович (ИНН 554001514530).

В настоящем судебном заседании подлежали рассмотрению требования ООО "ТП "Эдельвейс" к должнику, поступившие в суд 12.11.2019 г., с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Рассмотрев указанные требования, суд первой инстапнции определением от 10.02.2020 г. включил в реестр требований кредиторов ООО ТД "ПОКОТОРГ" требования ООО "ТП "Эдельвейс" в размере 16 460 023,56 руб. основной долг - в третью очередь удовлетворения.

Не согласившись с указанным определением, ООО "ПромСтройИнвестмент" подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что в материалы дела не представлено доказательств нарушения ООО "Виннер" графиков платежей по кредитным договорам также не представлено доказательств предъявления основному должнику требований о досрочном возврате кредитов, заявленных для включения в реестр. Апеллянт указывает на взаимную заинтересованность заявителя требований, основанного должника и поручителя. По мнению апеллянта имеется аффилированность должника, банка и кредитора.

В судебном заседании представитель ООО "ПромСтройИнвестмент" доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на незаконность обжалуемого определения.

Представитель ООО "ТП "Эдельвейс", а/у Короленко А.Б. относительно доводов апелляционной жалобы возражали.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из материалов дела, 26 сентября 2013 года между ОАО "Сбербанк России" ("Кредитор") и ООО "Виннер" ("Заемщик") был заключен Договор N 630513087 об открытии невозобновляемой кредитной линии (далее-"Кредитный договор").

В соответствии с условиями Кредитного договора, Кредитор открывает Заемщику невозобновляемую кредитную линию, а Заемщик обязуется возвратить Кредитору, полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях Договора.

В соответствии с п. 1.1 Кредитного договора период действия лимита с 26.09.2013 года по 19.09.2014 года. Сумма лимита 80 118 264 (Восемьдесят миллионов сто восемнадцать тысяч двести шестьдесят четыре) рубля.

Согласно п.4.1 Заемщик уплачивает Кредитору проценты за пользование кредитом по ставке 13 % годовых.

31 октября 2013 года в обеспечение исполнения обязательств Заемщика перед ОАО "Сбербанк России" по Договору N 630513087 об открытии невозобновляемой кредитной линии между ОАО "Сбербанк России" (Кредитор) и ООО "Торговый Дом "ПОКОТОРГ"

(Поручитель) был заключен договор поручительства N 630513087/П-1 от 26 сентября 2013 года.

Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или частично.

В соответствии с п. 2.1 Поручитель обязуется отвечать перед Банком солидарно с Заемщиком за исполнение обязательств по Кредитному договору, включая погашение основного долга, процентов за пользование кредитом (платы за резервирование, платы за пользование лимитом кредитной линии, платы за обслуживание кредита, платы за досрочный возврат кредита) неустойки, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков Банка, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Заемщиком своих обязательств по Кредитному договору.

Условиями вышеуказанного Договора поручительства Поручитель обязуется отвечать перед Банком за исполнение ООО "Виннер" всех обязательств по Договору об открытии кредитной линии N 630513087 от 26.09.2013 года.

25 марта 2019 года Между ПАО "Сбербанк России", именуемым в дальнейшем "ЦЕДЕНТ" и ООО "ТП "Эдельвейс", именуемым в дальнейшем "Цессионарий", заключен договор уступки прав (требований) N 630513087/Ц в соответствии с которым ЦЕДЕНТ уступает Цессионарию права (требования) к ООО "Виннер", вытекающие из:

-Договора N 630513087 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 26.09.2013 года, с учетом дополнительных соглашений N2 от 15.04.2016 г., N3 от 18.05.2017 г., заключенного между Публичным акционерным обществом "Сбербанк России" и Обществом с ограниченной ответственностью "Виннер".

В соответствии с 1.2. Дополнительного соглашения N 1 к договору уступки прав (требований) N 630513087/Ц общая сумма уступаемых Цессионарию прав (требований) к Должнику составляет 13 550 489,31 (Тринадцать миллионов пятьсот пятьдесят тысяч четыреста восемьдесят девять) рублей 31 копейка, в том числе:

* основной долг: 13 518 264,00 рублей;

* проценты за пользование кредитом: 31 966,06 рублей;

* плата за обслуживание: 259,25 рублей.

На дату подачи настоящего заявления Должником не исполнены обязанности по оплате денежных средств по Договору об открытии кредитной линии N 630513087 от 26.09.2013 года. Размер задолженности составляет 13 550 489,31 (Тринадцать миллионов пятьсот пятьдесят тысяч четыреста восемьдесят девять) рублей 31 копейка.

11 августа 2017 года между ОАО "Сбербанк России" ("Кредитор") и ООО Виннер" ("Заемщик") был заключен Договор N 630717072АСРМ/П2 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 11.08.2017 г (далее-"Кредитный договор").

В соответствии с условиями Кредитного договора, Кредитор предоставляет Заемщику кредит в сумме 6 400 000 (Шесть миллионов четыреста тысяч) рублей на срок до 10 августа 2020 года, а Заемщик обязуется возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях, предусмотренных Договором.

Согласно п.4 Заемщик уплачивает Кредитору проценты за пользование кредитом на следующих условиях:

- за период с даты выдачи кредита по 30.09.2017 (включительно) - по ставке 12% годовых;

- за период с 01.10.2017 (включительно) по дату полного погашения кредита- по переменной процентной ставке.

11 августа 2017 года в обеспечение исполнения обязательств Заемщика перед ОАО "Сбербанк России" по договору N 630717072АСРМ ОАО "Сбербанк России" (Кредитор) и ООО "Торговый Дом "ПОКОТОРГ" (Поручитель) был заключен договор поручительства N 630717072АСРМ/П2 от 11.08.2017 года.

Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или частично.

В соответствии с п. 2.1 Поручитель обязуется отвечать перед Банком солидарно с Заемщиком за исполнение обязательств по Кредитному договору, включая погашение основного долга, процентов за пользование кредитом (платы за резервирование, платы за пользование лимитом кредитной линии, платы за обслуживание кредита, платы за досрочный возврат кредита) неустойки, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков Банка, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Заемщиком своих обязательств по Кредитному договору.

Условиями вышеуказанного Договора поручительства Поручитель обязуется отвечать перед Банком за исполнение ООО "Виннер" всех обязательств по Кредитному договору N 630717072АСРМ/П2 от 11.08.2017 года.

25 марта 2019 года Между ПАО "Сбербанк России", именуемым в дальнейшем "ЦЕДЕНТ" и ООО "ТП "Эдельвейс", именуемым в дальнейшем "Цессионарий", заключен договор уступки прав (требований) N 630717072АСРМ/Ц в соответствии с которым ЦЕДЕНТ уступает Цессионарию права (требования) к ООО "Виннер", вытекающие из:

- Кредитного договора N 630717072АСРМ заключенного между Публичным акционерным обществом "Сбербанк России" и Обществом с ограниченной ответственностью "Виннер".

В соответствии с 1.1. Договора уступки прав требований N 630717072АСРМ/Ц от 25 марта 2019 г с учетом частичного погашения Должником обязательств по Кредитному договору, общая сумма уступаемых Цессионарию прав (требований) составляет 2 909 534 (Два миллиона Девятьсот девять тысяч пятьсот тридцать четыре) рубля 25 копеек в том числе:

* основной долг: 2 900 000,00 рублей;

* проценты за пользование кредитом: 9 534,25 рублей;

На дату подачи настоящего заявления Должником не исполнены обязанности по оплате денежных средств по Кредитному договору N 630717072АСРМ от 11.08.2017 года. Размер задолженности составляет 2 909 534 (Два миллиона Девятьсот девять тысяч пятьсот тридцать четыре) рубля 25 копеек.

Рассмотрев предъявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу об их обоснованности в сумме 16 460 023,56 руб., основного долга, поскольку заявителем представлены надлежащие доказательства наличия и размера задолженности, требования не оспариваются временным управляющим, должником.

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не усматривает оснований для отмены судебного акта.

В силу п. 1 ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Согласно п. 48 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 года N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" требование к поручителю может быть установлено в деле о банкротстве лишь при условии, что должником по обеспеченному поручительством обязательству допущено нарушение указанного обязательства (пункт 1 статьи 363 ГК РФ). В частности, названное право возникает у кредитора в том случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты признания его банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим.

При этом, признание основного должника банкротом является лишь одним из возможных оснований для возникновения права у кредитора на предъявление требования к поручителю. Согласно п. 51 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 года N 42:

"Кредитор вправе требовать возбуждения как дела о банкротстве основного должника, так и поручителя.

Кредитор имеет право на установление его требований как в деле о банкротстве основного должника, так и поручителя (в том числе если поручитель несет субсидиарную ответственность), а при наличии нескольких поручителей - и в деле о банкротстве каждого из них."

ООО "ТП "Эдельвейс" в связи с ненадлежащим неисполнением обязательств ООО "Виннер" по Кредитному договору N 630717072АСРМ от 11.08.2017 года, Договору N 630513087 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 26.09.2013 года, направило в адрес основного заемщика и поручителей (в том числе ООО "ТД "Покоторг") требование о досрочном возврате кредитов, а также произвело публикацию на ЕФРСБ сообщения о намерении кредитора обратиться в суд с заявлением о банкротстве ООО "Виннер" (Сообщение N 03949456 от 28.05.2019 года).

Апелляционная коллегия полагает, что в материалах дела не имеется надлежащих доказательств аффилированности ПАО "Сбербанк", ООО "ТП "Эдельвейс" и ООО "ТД "Покоторг".

Согласно ст. 19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

- лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником;

- лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также:

- руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника;

* лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи;

* лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Согласно ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1-8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Согласно абз. 25 ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и(или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Данная статья также содержит перечень лиц, которые признаются аффилированными лицами юридического лица и физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

При этом, аффилированными лицами юридического лица являются: член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Исходя из вышеизложенных правовых норм следует, что довод ООО "ПромСтройИнвестмент" об аффилированности между ООО "ТП "Эдельвейс" и ООО "ТД "Покоторг" не подтвержден надлежащими доказательствами.

Согласно ч. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (п. 1 ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с ч. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона. В силу ч. 2 ст. 389.1 ГК РФ требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное.

На основании изложенного, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что суд первой инстанции правомерно признал требования ООО "ТП "Эдельвейс" в размере 16 460 023,56 руб. основного долга обоснованными, учитывая представленные в материалы дела доказательства.

При указанных обстоятельствах, апелляционная коллегия не усматривает оснований для отмены судебного акта суда первой инстанции.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Согласно ч. 2 ст. 8, ч. 2 ст. 9 АПК РФ стороны пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Исходя из положений ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также положений ст. 65 Кодекса, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе и на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

В материалы дела в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлены доказательства в обоснование заявленных требований.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.02.2020 по делу N А40- 145038/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ПромСтройИнвестмент" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

Ю.Л. Головачева С.А. Назарова