Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июля 2020 г. N 17АП-8977/18 по делу N А60-62851/2017

г. Пермь

30 июля 2020 г.

Дело N А60-62851/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июля 2020 года.

Постановление в полном объёме изготовлено 30 июля 2020 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мармазовой С.И.,

судей Зарифуллиной Л.М., Макарова Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Малышевой Д.Д.,

при участии:

от конкурсного управляющего должника Королева Константина Петровича (Королев К.П.): Панкратов Н.М. (паспорт, доверенность от 09.01.2020),

от единственного участника должника Кулагиной Ольги Александровны (Кулагина О.А.): Цой В.Р. (паспорт, доверенность от 27.06.2019),

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

единственного участника должника Кулагиной О.А.

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 03 февраля 2020 года

об удовлетворении заявления о разрешении разногласий, ходатайства об истребовании документов,

вынесенное судьёй Веретенниковой С.Н.

в рамках дела N А60-62851/2017

о признании общества с ограниченной ответственностью "Просто Деньги" (ООО "Просто Деньги", ОГРН 1069671054177, ИНН 6671198776) несостоятельным (банкротом),

третье лицо: Запорощенко Евгений Александрович (Запорощенко Е.А.),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 13.06.2018 ООО "Просто деньги" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждён Запорощенко Е.А.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.12.2018 Запорощенко Е.А. освобождён от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим должника утверждён Королев Константин Петрович (Королев К.П.).

26.09.2019 Кулагина О.А. обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о разрешении разногласий.

24.09.2019 конкурсный управляющий должника Королев К.П. обратился в Арбитражный суд Свердловской области с ходатайством об истребовании документов, в котором просил истребовать у Кулагиной О.А. следующие документы и сведения:

1. договор займа от 15.01.2010 между Кулагиной О.А. и должником, приходные кассовые ордера N 4 от 01.12.2012, N 04/1 от 18.04.2011, N 1 от 25.01.2013, N 2 от 30.01.2012 иные договоры, соглашения, контракты, заключённые обществом со всеми юридическими и физическими лицами за период деятельности, начиная с 01.01.2010 по 2018 год;

2. кассовые книги, книги расходов и доходов с 2010 года по 2014 год;

3. счёт на оплату N 6 от 14.05.2014 ООО "Фитнес ассоциация" и счета на оплату N 66 от 12.12.2013, N 44 от 16.09.2013, N 23 от 28.05.2013 "Фитнес Энергия Жизни";

4. авансовые отчёты за 2013 год;

5. акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости за период с 2010 года по 2018 год;

6. учётная бухгалтерская и налоговая политика за 2010 год, 2011 год, 2012 год, 2014 год-2018 год;

7. бухгалтерская и налоговая отчётность за 2010 год - 2012 год,

8. документы, подтверждающие оплату уставного капитала согласно решению единственного участника общества от 18.04.2011;

9.договоры, на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества должником, изменение структуры активов за 2010- 2018 гг.;

10.отчёты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчёты ревизионной комиссии за 2010 год-2018 год;

11.акты на списание малоценных и быстроизнашивающихся предметов за 2010 -2018 гг.;

12.акты о приёме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений) (Унифицированная форма N ОС-1) за 2010 - 2018 гг.;

13.решения о создании резерва по сомнительным долгам за 2010 - 2018 гг.;

14.приказы руководителя организации, принятые в рамках утверждённой налоговой и бухгалтерской политики, повлиявшие на результаты ведения хозяйственной деятельности;

15.товарно-материальные ценности, Мебельный комплект (по ПЗ N N 14376,3 14376,4), иное имущество, в том числе списанное, которое находится у Кулагиной О.А. и не передано конкурсному управляющему до настоящего времени;

16.акты приёма-сдачи услуг от 30.06.2014, от 31.07.2014, от 31.08.2014, от 30.09.2014, от 31.10.2014, от 28.11.2014, от 31.12.2014 по договору от 30.05.2014 с ООО "Финансист";

17.договор б/н от 24.06.2014 по сопровождению исполнительного производства, дополнительное соглашение от 01.12.2014 с ООО "Финансист", счёт на оплату N 1 от 12.01.2015, акт приёма-сдачи услуг от 12.01.2015;

18.договор N 122015 от 01.12.2015 с ООО "Финансист", счёт на оплату N 42 от 31.12.2015, акт приёма-сдачи услуг от 31.12.2015;

19.договор N 012016 от 11.01.2016 с ООО "Финансист", акт приёма-сдачи услуг от 29.01.2016, счёт на оплату N 43 от 29.01.2016;

20.договор N 022016 от 01.02.2016 с ООО "Финансист", акт приёма- сдачи услуг от 29.02.2016, счёт на оплату N 44 от 29.02.2016;

21.договор N 032016 от 01.03.2016 с ООО "Финансист", акт приёма- сдачи услуг от 31.03.2016, счёт на оплату N 46 от 31.03.2016;

22.инвентаризационная ведомость для создания резервов на возможные потери по микрозаймам по состоянию на 01.01.2015 (с учётом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.10.2019 заявление Кулагиной О.А. о разрешении разногласий и заявление конкурсного управляющего должника Королева К.П. об истребовании документов объединены в одно производство для их совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 15.11.2019 в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечён Запорощенко Е.А.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 03.02.2020 заявление конкурсного управляющего должника Королева К.П. об истребовании документов удовлетворено частично, разрешено заявление Кулагиной О.А. о разрешении разногласий, путём принятия решения - обязать Кулагину О.А. в срок до 28.02.2020 передать конкурсному управляющему должника Королеву К.П. следующие документы:

- кассовые книги, книги расходов и доходов с 2010 по 2014 годы;

- счёт на оплату N 6 от 14.05.2014 ООО "Фитнес ассоциация" и счета на оплату N 66 от 12.12.2013, N 44 от 16.09.2013, N23 от 28.05.2013 "Фитнес Энергия Жизни";

- авансовые отчёты за 2013 год;

- акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости за период с 2016 по 2018 годы;

- документы, подтверждающие оплату уставного капитала согласно решению единственного участника общества от 18.04.2011;

- акты о приёме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений) (Унифицированная форма N ОС-1) за 2010 - 2018 годы;

- решения о создании резерва по сомнительным долгам за 2010 - 2018 годы;

- товарно-материальные ценности, Мебельный комплект (по ПЗ N N 14376,3 14376,4);

- инвентаризационная ведомость для создания резервов на возможные потери по микрозаймам по состоянию на 01.01.2015.

В остальной части ходатайства конкурсного управляющего должника об истребовании документов отказано.

Кулагина О.А., не согласившись с вынесенным определением, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В апелляционной жалобе ссылается на то, что в судебном заседании 28.01.2020 арбитражным судом была оглашена резолютивная часть обжалуемого определения, согласно которой заявление конкурсного управляющего было удовлетворено в части позиций 2, 3, 4, 5 (2018 год), 8, вместе с тем после ознакомления с опубликованным судебным актом заинтересованному лицу стало известно, что к указанному перечню истребованных документов были добавлены так же позиции 12, 13, 15, 22, резолютивная часть определения не соответствует объявленной в судебном заседании; конкурсный управляющий немотивированно заявляет об истребовании книг доходов и расходов с 2010 по 2013 год, в отношении документов истекли сроки хранения, фактическая передача документов за указанный период невозможна, восстановление таких документов является невозможным; конкурсный управляющий обязан обосновать необходимость истребования документов за периоды, по которым истекли сроки давности, в которых не было ни признаков банкротства, ни кредиторов; соответствующие документы конкурсному управляющему были предоставлены в копиях, что позволяло ему получить недостающую информацию, однако он отказался от принятия таких документов, что свидетельствует об отсутствии действительного интереса; ООО "Фитнес энергия жизни" ликвидировано 05.09.2014, получение от указанной организации копий и оригиналов документов является невозможным; в материалы дела представлены доказательства направления в адрес конкурсного управляющего 12.09.2019 инвентаризационных ведомостей по созданным резервам за 2015-2017 годы (от 01.01.2016, 01.01.2017, 01.01.2018), какие-либо иные инвентаризационные ведомости в обществе никогда не составлялись, в 2019 году инвентаризационная ведомость для создания резервов на возможные потери по микрозаймам за 2018 год не составлялась, поскольку в 2018 году общество уже не осуществляло выдачу займов, а функции руководителя осуществлялись конкурсным управляющим; конкурсный управляющий отказался принимать доказательства оплаты уставного капитала согласно решению единственного участника от 18.04.2011, Кулагина О.А. пыталась передать конкурсному управляющему банковскую выписку по счёту должника N 40702810900000013946 за период с 01.03.2011 по 26.04.2011, однако заявитель от принятия документов отказался; оплата уставного капитала в 2011 году осуществлялась безналичным путём, что позволяет конкурсному управляющем запросить документы в АО "ВУЗ-банк" и получить все необходимые сведения самостоятельно; нормативными актами было предусмотрено формирование резервов, выполнение соответствующих обязанностей было подтверждено переданными инвентаризационными описями за период с 2014 по 2017 года включительно, однако какие-либо отдельные решения не принимались, то есть создание резервов осуществлялось в силу нормативных указаний ЦБ; должник исполнил обязательства перед работниками, передав истребуемую мебель, руководством общества и работниками не оформлялись соглашения или какие-либо акты приёма-передачи ввиду наличия доверительных отношений; ранее конкурсным управляющим уже запрашивались у руководителя необходимые для проведения мероприятий конкурсного производства документы, которые были переданы в полном объёме, что подтверждается актами приёма-передачи имущества и документов.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2020 производство по апелляционной жалобе приостановлено во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 25.03.2020 N 206 "Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней", постановления Президиумом Верховного Суда Российской Федерации и Президиумом Совета судей Российской Федерации от 18 марта 2020 года N808 в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19).

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2020 назначено судебное заседание для решения вопроса о возможности возобновления производства, а также проведения в этом же заседании судебного разбирательства по апелляционной жалобе.

Протокольным определением арбитражного апелляционного суда от 07.07.2020 производство по апелляционной жалобе возобновлено в порядке ст. 146 АПК РФ.

Конкурсный управляющий должника Королев К.П. в отзыве на апелляционную жалобу с учётом дополнений просит определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Считает, что судом первой инстанции не допущено нарушение норм процессуального права, резолютивная часть судебного акта полностью идентична резолютивной части определения, изготовленного в полном объёме. В рамках рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности со стороны Кулагиной О.А. и Попова Д.А. в материалы дела представлены копии документов, которые не были ранее переданы и до настоящего времени не переданы конкурсному управляющему, в связи с чем, конкурсный управляющий, выявив расхождение документов или имущества у третьих лиц, и не переданных ему ранее, обязан их истребовать. Кулагина О.А. не представила доказательств уничтожения документов должника в связи с истечением срока хранения. Доказательств наличия непреодолимых обстоятельств, которые объективно не позволили Кулагиной О.А. сохранить либо восстановить утраченные документы, равно как и сами доказательства уничтожения документов, в материалы дела не представлены. Истребование документов у Кулагиной О.А. обусловлено исполнением обязанности по принятию мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, на обеспечение сохранности имущества должника. Завершённая инвентаризация не освобождает конкурсного управляющего от возложенных на него обязанностей и не может служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2020 судебное разбирательство по апелляционной жалобе откладывалось.

До судебного заседания от Кулагиной О.А. поступили письменные пояснения.

В судебном заседании представитель Кулагиной О.А. доводы апелляционной жалобы поддерживает, просит определение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии заявления от 14.08.2019, копии ответа исх. N 71 от 26.08.2019, копии положения о реализации дебиторской задолженности, копии решения N 2 от 01.04.2020.

Данное ходатайство рассмотрено арбитражным апелляционным судом в порядке ст. 159 АПК РФ и удовлетворено на основании ч. 2 ст. 268 АПК РФ.

Кроме того, заявил ходатайство об истребовании выписки по расчётному счёту должника N 40702810900000013946 за период с 01.04.2011 по 30.04.2011 в АО "ВУЗ-Банк".

Заявленное ходатайство рассмотрено арбитражным апелляционным судом в порядке ст. 159 АПК РФ, в удовлетворении ходатайства об истребовании сведений отказано на основании ст. 66 АПК РФ с учётом предмета рассматриваемого спора, имеющихся в материалах дела доказательств, а также пояснений представителя конкурсного управляющего должника об отсутствии у банка сведений за указанный период в связи с истечением срока хранения.

Представитель конкурсного управляющего должника Королева К.П. с доводами апелляционной жалобы не согласен по основаниям, изложенным в отзыве, просит определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, согласно сведеньям из ЕГРЮЛ в отношении должника, Кулагина О.А. является единственным учредителем (участником) должника и бывшим руководителем должника.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 13.06.2018 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждён Запорощенко Е.А.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.12.2018 Запорощенко Е.А. освобождён от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим должника утверждён Королев К.П.

02.09.2019 конкурсный управляющий должника Королев К.П. направил в адрес Кулагиной О.А. требование N 37 о передаче бухгалтерской и иной документации должника.

Ссылаясь на то, что документы, необходимые конкурсному управляющему должника, не переданы, конкурсный управляющий должника Королев К.П. обратился в арбитражный суд с ходатайством об истребовании у Кулагиной О.А. документов и сведений согласно перечня.

Ссылаясь на то, что документы, запрашиваемые конкурсным управляющим, относятся либо к периодам, за которые документы уже переданы, либо к периодам, по которым истекли сроки хранения, ранее конкурсным управляющим неоднократно подтверждался факт передачи всей необходимой документации, Кулагина О.А. обратилась в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.10.2019 заявление Кулагиной О.А. о разрешении разногласий и заявление конкурсного управляющего должника Королева К.П. об истребовании документов объединены в одно производство для их совместного рассмотрения.

Удовлетворяя заявленные требования частично, суд первой инстанции исходил из того, что документы необходимы конкурсному управляющему для дальнейшего осуществления процедуры банкротства, проведению финансового анализа и принятию мер, направленных на поиск и возврат имущества, в частности осуществлять права по признанию сделок недействительными в связи с продажей имущества заинтересованным лицам и/или с существенным занижением рыночной цены, и возврату неправомерно проданного имущества в конкурсную массу, Кулагиной О.А. и её представителями не представлены в материалы дела соответствующие доказательства передачи имущества работникам в счёт погашения задолженности по заработной плате с соблюдениям законных требований к письменному согласию на это работника и размеру доли заработной платы, выплачиваемой в неденежной форме, от начисленной месячной заработной платы, равно не было представлено в материалы дела доказательств отражения в бухгалтерском учёте должника указанного факта хозяйственной жизни, в материалах дела не имеется доказательств передачи должником документов и имущества конкурсному управляющему, такие документы имеют существенное значение для своевременного и эффективного проведения процедуры банкротства в отношении должника, суд учёл факт предоставления документов в материалы дела уполномоченным органом.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыва, письменных пояснений, заслушав лиц, участвующих в судебном заседании, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд усматривает основания для изменения обжалуемого судебного акта в связи со следующим.

В соответствии со ст. 223 АПК РФ и ст. 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В силу п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах, входящих в состав органов управления должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе (в том числе имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органов местного самоуправления, включая сведения, составляющие служебную, коммерческую и банковскую тайну.

Физические лица, юридические лица, государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органы местного самоуправления представляют запрошенные арбитражным управляющим сведения в течение семи дней со дня получения запроса без взимания платы.

Согласно п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника). При этом руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Как разъяснено в п. 47 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6-12 статьи 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

В силу п. 1 ст. 308.3 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено названным Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

При этом следует учитывать, что в соответствии со ст. 309 и 310 ГК РФ должник не вправе произвольно отказаться от надлежащего исполнения обязательства.

При предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным.

Разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в натуре, суд учитывает не только положения ГК РФ, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

Не может быть отказано в удовлетворении иска об исполнении обязательства в натуре в случае, когда надлежащая защита нарушенного гражданского права истца возможна только путем понуждения ответчика к исполнению в натуре и не будет обеспечена взысканием с ответчика убытков за неисполнение обязательства, например, обязанностей по представлению информации, которая имеется только у ответчика, либо по изготовлению документации, которую правомочен составить только ответчик.

Согласно ч. 4 ст. 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится.

В силу ч.1 ст. 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 402-ФЗ) первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

В соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона N 402-ФЗ ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

Экономический субъект должен обеспечить безопасные условия хранения документов бухгалтерского учета и их защиту от изменений (ч.3 ст.29 Закона N 402-ФЗ).

Наличие документов бухгалтерского учёта и (или) отчётности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона.

В соответствии со ст. 2 Закона о банкротстве руководитель должника - единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности;

контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника).

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По сведеньям из ЕГРЮЛ в отношении должника, Кулагина О.А. является единственным учредителем (участником) должника и бывшим руководителем должника.

Конкурсный управляющий должника Королев К.П. направил в адрес Кулагиной О.А. требование N 37 о передаче бухгалтерской и иной документации должника.

Доказательства передачи Кулагиной О.А. конкурсному управляющему должника документов, указанных в уточнённом заявлении об истребовании, в материалы дела не представлены.

Установив, что Кулагиной О.А. и её представителями не представлены в материалы дела соответствующие доказательства передачи имущества работникам в счёт погашения задолженности по заработной плате с соблюдениям законных требований к письменному согласию на это работника и размеру доли заработной платы, выплачиваемой в неденежной форме, от начисленной месячной заработной платы, отражения в бухгалтерском учёте должника указанного факта хозяйственной жизни, передачи должником документов и имущества конкурсному управляющему, документы имеют существенное значение для своевременного и эффективного проведения процедуры банкротства в отношении должника, суд первой инстанции пришёл к выводу о наличии оснований для истребования следующих документов: кассовые книги, книги расходов и доходов с 2010 по 2014 годы, счёт на оплату N 6 от 14.05.2014 ООО "Фитнес ассоциация" и счета на оплату N 66 от 12.12.2013, N 44 от 16.09.2013, N23 от 28.05.2013 "Фитнес Энергия Жизни", авансовые отчёты за 2013 год, акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости за период с 2016 по 2018 годы, документы, подтверждающие оплату уставного капитала согласно решению единственного участника общества от 18.04.2011, акты о приёме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений) (Унифицированная форма N ОС-1) за 2010 - 2018 годы, решения о создании резерва по сомнительным долгам за 2010 - 2018 годы, товарно-материальные ценности, Мебельный комплект (по ПЗ NN14376,3 14376,4), инвентаризационная ведомость для создания резервов на возможные потери по микрозаймам по состоянию на 01.01.2015.

Вместе с тем, по мнению суда апелляционной инстанции, судом первой инстанции не учтено следующее.

Как уже отмечалось, арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ.

В случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6-12 статьи 66 АПК РФ (п. 47 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

Исходя из положений ч. 4 ст. 66 АПК РФ заявляя требование об истребовании документов, обращающееся лицо обязано доказать наличие данных документов у лица, к которому заявлены требования.

В соответствии с требованиями ст. 15, 16 АПК РФ судебный акт арбитражного суда должен быть исполнимым.

Таким образом, с учётом указанных норм права и разъяснений конкурсный управляющий, обращаясь с ходатайством об истребовании у бывшего руководителя должника документов и имущества должен доказать факты наличия у него данных документов и имущества и уклонения лица от их передачи.

В рассматриваемом случае конкурсным управляющим Королевым К.П. установлено, что в соответствии с оборотно-сальдовой ведомостью по счёту 01 "Основные средства" за январь 2014 года-декабрь 2016 года в бухгалтерском учёте должника отражён мебельный комплект (по ПЗ N N 14376,3 14376,4) стоимостью 154 868 руб. 98 коп., в связи с чем, заявлено требование о передаче данного имущества должника.

Согласно пояснениям Кулагиной О.А., данное имущество (мебель) передано работникам должника в счёт погашения задолженности по заработной плате.

Доказательства того, что истребуемое имущество (мебель) находится в пользовании Кулагиной О.А. и последняя уклоняется от его передачи конкурсному управляющему, в материалы дела не представлены.

При отсутствии доказательств того, что Кулагина О.А. располагает имуществом должника (мебельный комплект (по ПЗ N N 14376,3 14376,4), которое конкурсный управляющий просит истребовать, и, соответственно, имеет фактическую возможность исполнить требования конкурсного управляющего, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для удовлетворения заявленного конкурсным управляющим Королевым К.П. требования в части истребования у бывшего руководителя Кулагиной О.А. имущества должника у суда первой инстанции не имелось.

Из материалов дела следует, что при рассмотрении заявления Королева К.П. о привлечении к субсидиарной ответственности Кулагиной О.А. были представлены в материалы дела копии следующих документов:

- договор займа от 15.01.2010 между Кулагиной О.А. и должником, приходные кассовые ордера N 4 от 01.12.2012, N 04/1 от 18.04.2011, N 1 от 25.01.2013, N 2 от 30.01.2012;

- счёт на оплату N 6 от 14.05.2014 ООО "Фитнес ассоциация" и счета на оплату N 66 от 12.12.2013, N 44 от 16.09.2013, N 23 от 28.05.2013 "Фитнес Энергия Жизни";

- авансовые отчёты за 2013 год;

- акты приёма-сдачи услуг от 30.06.2014, от 31.07.2014, от 31.08.2014, от 30.09.2014, от 31.10.2014, от 28.11.2014, от 31.12.2014 по договору от 30.05.2014 с ООО "Финансист";

- договор б/н от 24.06.2014 по сопровождению исполнительного производства, дополнительное соглашение от 01.12.2014 с ООО "Финансист", счёт на оплату N 1 от 12.01.2015, акт приёма-сдачи услуг от 12.01.2015;

- договор N 122015 от 01.12.2015 с ООО "Финансист", счёт на оплату N 42 от 31.12.2015, акт приёма-сдачи услуг от 31.12.2015;

- договор N 012016 от 11.01.2016 с ООО "Финансист", акт приёма-сдачи услуг от 29.01.2016, счёт на оплату N 43 от 29.01.2016;

- договор N 022016 от 01.02.2016 с ООО "Финансист", акт приёма-сдачи услуг от 29.02.2016, счёт на оплату N 44 от 29.02.2016;

- договор N 032016 от 01.03.2016 с ООО "Финансист", акт приёма-сдачи услуг от 31.03.2016, счёт на оплату N 46 от 31.03.2016;

- инвентаризационная ведомость для создания резервов на возможные потери по микрозаймам по состоянию на 01.01.2015.

С сопроводительным письмом от 11.11.2019 Кулагина О.А. передала конкурсному управляющему Королеву К.П. следующие документы:

1. Оригинальный экземпляр кассовой книги за 2014 год (72 л., прошито, пронумеровано),

2. Оригинальные экземпляры кассовых ордеров за 2014 год (75 л., прошито, пронумеровано),

3. Акты о приёме-передаче объектов основных средств (6 л.), распечатаны с электронной копии документа (л.д. 28).

Согласно отметке на сопроводительном письме, данные документы получены конкурсным управляющим Королевым К.П. 12.11.2019.

При рассмотрении настоящего обособленного спора данные документы представлены Кулагиной О.А. в материалы дела на электронном носителе.

По информации, представленной конкурсным управляющим должника Королевым К.П., в период конкурсного производства с 13.06.2018 по 19.12.2018 Запорощенко Е.А. от руководителя Кулагиной О.А. были получены следующие документы согласно переданным актам:

Дата Получения	Наименование Документа	Полученные сведения/документы
01.06.2018	Сопроводительное Письмо	перечень должников, исполнительных производств
14.06.2018	Акт приема-передачи документации	учредительные документы, приказ о приеме на работу директора, уведомление о переходе на УСН, справка Росстата
14.06.2018	Акт приема-передачи ТМЦ	Сервер Intel Xeon CPU X3430 2.40GHz 16384 Mb, Монитор Acer AL1716F, МФУ Epson WorkForce 845, Маршрутизатор D-Link Dir-300, Компьютер Intel Atom CPU D425 1.80 Ghz 2G, Блок бесперебойного питания APC Back-UPS CS 650, Ноутбук LG LS55 Express, Смартфон Gsmart G1310
14.06.2018	Акт приема-передачи печатей и штампов	печать и штамп
23.07.2018	Акт приема-передачи документации	досье по 422 должникам (договоры займа, заявки на выдачу займов)
13.08.2018	Акт приема-передачи документации	расходные кассовые ордера за 2015 г., 2016 г., приходные кассовые ордера за 2015 г., авансовые отчеты за 2015-2016 г., хозяйственные договоры, соглашения за период с 2011-2015 г., акт списания имущества.
23.08.2018	Акт приема-передачи документации	личные дела сотрудников, учетная политика по бухгалтерскому и налоговому учету на 2014 г., акты, счета кассовые чеки за 2014 г., 2015 г., 2018 г.
12.10.2018	Ответ на запрос	договоры займа с ИП и ООО ТД "Евромикс"
15.10.2018	Акт приема-передачи документации	штатные расписания, входящая и исходящая корреспонденция, личное дело, доверенность, налоговые декларации, РСВ, хозяйственные договоры, акты сверки с ТСЖ, документы по судебно-претензионной работе (заявления, судебные приказы, постановления судебных приставов-исполнителей),
27.11.2018	Акт приема-передачи документации	ОСВ, досье по погашенным договорам займа

Согласно пояснениям Кулагиной О.А., последняя передала конкурсному управляющему все возможные для передачи позиции, в частности:

П/п	Наименование документа	Комментарий
1	Договор займа от 15.01.2010 между О. А. Кулагиной и должником, приходные кассовые ордера N 4 от 01.12.2012, N04/1 от 18.04.2011,N 1 от 25.01.2013, N 2 от 30.01.2012	Передаются в оригинальном экземпляре
2	Кассовые книги, книги расходов и доходов за 2010 по 2014	За 2014 год передается в копиях; в оригинальном экземпляре кассовая книга за 2014 год уже передана. За более ранние периоды передача невозможна ввиду истечения сроков хранения
3	Счет на оплату N 6 от 14.05.2014 ООО "Фитнесс ассоциация" и счета на оплату N 66 от 12.12.2013, N 44 от 16.09.2013, N 23 от 28.05.2013 "Фитнес Энергия Жизни"	Передаются в копиях, документы направлялись контрагентами посредством электронной почты
4	Авансовые отчеты за 2013 год	Повторно передаются в копиях. Передача оригиналов невозможна ввиду истечения сроков хранения
5	Акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости с 2010 по 2018 годы	Инвентаризационная ведомость передается за 2014 год; с 2014 по 2017 документы передаются повторно в копиях, оригиналы направлены 12.09.2019; в более ранние периоды документы не создавались
6	Учетная бухгалтерская и налоговая политика за периоды 2010-2012, 2014-2018 годы	За 2013 документы не истребуются; за 2014 год документы переданы по акту от 23.08.2018; после 2014 документы уже не составлялись, продолжала действовать утвержденная учетная политика
7	Бухгалтерская и налоговая отчетность за 2010-2012 Годы	В указанные года сдавались налоговые декларации, которые у контролирующих лиц не сохранились (документы истребованы судом)
8	Документы, подтверждающие оплату уставного капитала согласно решению единственного участника от 18.04.2011	Передается копия фрагмента банковской выписки; документы истребованы из ФНС
9	Договоры, на основании которых производились отчуждение или приобретение имущества должником, изменение структуры активов за 20102018	Иных документов (не переданных ранее) нет
10	Отчеты по оценку бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии за 2010-2018 годы	Таких документов нет
11	Акты на списание малоценных и быстроизнашивающихся предметов за 2010 -2018 годы	Таких документов нет
12	Акты о приеме-передаче объекта основных средств (кроме зданий) за 2010 - 2018 годы	Ранее переданы в копиях с 2013 года; копии передаются за 20112012 годы
13	Решение о создании резерва по сомнительным долгам за 2010 - 2018 (позиция идентичная пункту	Инвентаризационная ведомость передается за 2014 год; с 2014 по 2017 документы передаются повторно в копиях оригиналы направлены 12.09.2019; в более ранние периоды документы не создавались
14	Приказы руководителя, принятые ранее в рамках утвержденной налоговой и бухгалтерской политики, повлиявшие на результаты хоз. Деятельности	Переданы ранее
15	ТМЦ - мебельный комплекс.	Комплект никогда не существовал, мебель передана работникам в счет задолженности, истребование неопределенного предмета невозможно
16-21	Договоры и акты с ООО "Финансист"	Ранее передавались в копиях (по акту от 13.08.2018), в настоящий момент передаются оригинальные экземпляры
22	Инвентаризационная ведомость для создания резервов на 01.01.2015 (позиция идентична пункту 5 и 13)	Инвентаризационная ведомость передается за 2014 год (на 01.01.2015);

В материалы дела представлен акт приёма-передачи документов от 27.01.2020 (л.д. 147).

Кулагина О.А. указывает, что по акту приёма-передачи документов от 27.01.2020 конкурсный управляющий отказался принимать копии испрашиваемых счетов на оплату. Представление оригиналов указанных документов невозможно, поскольку счета направлялись фитнес-организациями в электронном виде, на бумажном носителе счета в обществе никогда не хранились, хранение осуществлялось в цифровых и бумажных копиях. ООО "Фитнес энергия жизни" ликвидировано 05.09.2014, в связи с чем, получение от указанной организации копий и оригиналов документов является невозможным. Конкурсный управляющий должника отказался принимать копии авансовых отчётов за 2013 год, доказательства оплаты уставного капитала согласно решению единственного участника от 18.04.2011, выписку по счёту должника за период с 01.03.2011 по 26.04.2011. Оплата уставного капитала должника в 2011 году осуществлялась безналичным путём, что отражено в выписке по счёту. Инвентаризационная ведомость для создания резервов на возможные потери по микрозаймам по состоянию на 01.01.2015 передана конкурсному управляющему должника в оригинальном экземпляре по акту приёма-передачи от 27.01.2020.

Таким образом, конкурсному управляющему должника Кулагиной О.А. были переданы оригиналы кассовой книги за 2014 год, кассовые ордера за 2014 год, инвентаризационной ведомости для создания резервов на возможные потери по микрозаймам по состоянию на 01.01.2015.

Согласно положениям статей 7, 29 Закона N 402-ФЗ ведение бухгалтерского учёта и хранение документов бухгалтерского учёта организуются руководителем экономического субъекта, при этом первичные учётные документы, регистры бухгалтерского учёта, бухгалтерская (финансовая) отчётность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчётного года.

В силу п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Из пояснений Кулагиной О.А. следует, что в отношении документов с 2010 г. по 2013 г. истекли сроки хранения, фактическая передача документов за указанный период невозможна, восстановление таких документов является невозможным.

Доказательства, подтверждающие нахождение истребуемых документов (счёт на оплату N 6 от 14.05.2014 ООО "Фитнес ассоциация" и счета на оплату N 66 от 12.12.2013, N 44 от 16.09.2013, N23 от 28.05.2013 "Фитнес Энергия Жизни"; подтверждающие оплату уставного капитала согласно решению единственного участника общества от 18.04.2011) у Кулагиной О.А., в материалах дела отсутствуют.

Проанализировав и оценив представленные в материалы дела доказательства, учитывая пояснения Кулагиной О.А. и конкурсного управляющего должника, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости истребования у Кулагиной О.А. следующих документов: акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости за период с 2016 по 2018 годы, акты о приёме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений) (Унифицированная форма N ОС-1) за 2014-2018 годы, решения о создании резерва по сомнительным долгам за 2014-2018 годы, в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим требований в остальной части следует отказать.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что в судебном заседании 28.01.2020 арбитражным судом была оглашена резолютивная часть обжалуемого определения, согласно которой заявление конкурсного управляющего было удовлетворено в части позиций 2, 3, 4, 5 (2018 год), 8, вместе с тем после ознакомления с опубликованным судебным актом заинтересованному лицу стало известно, что к указанному перечню истребованных документов были добавлены так же позиции 12, 13, 15, 22, резолютивная часть определения не соответствует объявленной в судебном заседании, отклоняется, поскольку из аудиопротокола судебного заседания 28.01.2020 судом апелляционной инстанции не установлено различие резолютивной части обжалуемого определения, которая была оглашена в судебном заседании 28.01.2020, и резолютивной части, имеющейся в материалах дела в бумажном виде.

С учётом вышеуказанного, определение суда первой инстанции подлежит изменению на основании п.п. 3,4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

При подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 03 февраля 2020 года по делу N А60-62851/2017 изменить, изложив пункт первый резолютивной части определения в следующей редакции:

Заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Просто деньги" Королева Константина Петровича об истребовании документов удовлетворить частично, разрешить заявленные Калугиной Ольгой Александровной разногласия, обязав Кулагину Ольгу Александровну в срок до 05.08.2020 передать конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью "Просто деньги" Королеву Константину Петровичу оригиналы следующих документов:

- акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационные ведомости за период с 2016 по 2018 годы,

- акты о приёме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений) (Унифицированная форма N ОС-1) за 2014-2018 годы,

- решения о создании резерва по сомнительным долгам за 2014-2018 годы.

В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Просто деньги" Королева Константина Петровича об истребовании документов в остальной части отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

С.И. Мармазова

Судьи

Л.М. Зарифуллина Т.В. Макаров