Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2020 г. N 07АП-3534/19 по делу N А02-1426/2018

город Томск

21 августа 2020 г.

Дело N А02-1426/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 августа 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Зайцевой О.О., Иванова О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Великосельской Ю.А. с использованием средств аудиозаписи и применением системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Алтайского края, в режиме веб-конференции (онлайн-заседание) рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Фоноберова Леонида Владимировича, Фоноберова Владимира Степановича, Фоноберовой Ольги Леонидовны (N 07АП-3534/19 (7)) на решение от 10.06.2020 Арбитражного суда Республики Алтай (судья Борков А.А.) по делу NА02-1426/2018 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Калгутинское" (ОГРН 1020400507016, ИНН 0401003961, адрес: 649780, Республика Алтай, Кош-Агачский район, с. Кош-Агач, ул. Трактовая, 70) по рассмотрению отчета временного управляющего Варданяна В.О. по итогам процедуры наблюдения в отношении должника.

В судебном заседании приняли участие:

от временного управляющего Варданян В.О.: Куренкова М.А. по доверенности от 15.06.2020, паспорт;

от ООО "Эдельвейс": Якушев А.Н. по доверенности от 18.09.2019 (до 31.12.2020), паспорт.

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Республики Алтай от 10.09.2018 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Калгутинское" (далее - ООО "Калгутинское", должник) введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца. Временным управляющим должника утвержден Варданян Вардан Орбелович.

Временный управляющий представил ходатайство о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, отчет о своей деятельности, анализ финансово-хозяйственной деятельности должника, протокол первого собрания кредиторов с приложением, реестр требований кредиторов должника.

Решением от 10.06.2020 Арбитражного суда Республики Алтай общество с ограниченной ответственностью "Калгутинское" признано несостоятельным (банкротом) и открыта в отношении него процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, до 10.12.2020. Прекращены полномочия руководителя общества с ограниченной ответственностью "Калгутинское", иных органов управления должника. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Калгутинское" возложено на временного управляющего Варданяна Вардана Орбеловича, являющегося членом Ассоциации "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Не согласившись с принятым судебным актом, Фоноберова Леонида Владимировича, Фоноберова Владимира Степановича, Фоноберовой Ольги Леонидовны в поданной апелляционной жалобе, просят отменить Решение Арбитражного суда Республики Алтай от 10.06.2020 по делу N А02-1426/2018, в части отказа в удовлетворения ходатайства конкурсных кредиторов Фоноберова Л.В., Фоноберова В.С. и Фоноберовой О.Л. об утверждении конкурсного управляющего из числа членов СРО ААУ "Евросиб"; возложения обязанности на и.о. коунрсного управляющего ООО "Калгутинское" по проведению собрания кредиторов по вопросам о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего; утверждения Варданяна В.О. в качестве исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Калгутинское", принять по делу новый судебный акт которым удовлетворить ходатайство Фоноберова Л.В., Фоноберова В.С. и Фоноберовой О.Л. об утверждении конкурсного управляющего из числа членов СРО ААУ "Евросиб", утвердить в качестве конкурсного управляющего представленную кандидатуру члена СРО ААУ "Евросиб" - Варданяна Вардана Орбеловича.

В обоснование апелляционной жалобы ее податели указывают, что поскольку требования ООО "Эдельвейс" включены в реестр требований кредиторов ООО "Калгутинское" и составляют 97,9% от общего размера голосующих требований, исполнение

обжалуемого решения Арбитражного суда Республики Алтай от 10.06.2020 в части проведения собрания кредиторов для определения кандидатуры конкурсного управляющего и определения дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего приведёт к тому, что на собрании кредиторов, мажоритарным кредитором вновь будет принято решение, нарушающее права независимых кредиторов, что в дальнейшем может привести к формированию конкурсной массы в меньшем размере, чем в случае, если бы конкурсный управляющий был бы определён независимыми, по отношению к должнику, лицами, лишь в случае утверждения конкурсного управляющего судом, на основании кандидатур арбитражных управляющих или саморегулируемой организации, представленной независимыми кредиторами, возможно соблюсти баланс интересов кредиторов, не обладающих контролем по отношению к должнику.

Варданян В.О., в представленном отзыве, доводы которого поддержаны представителем в судебном заседании суда апелляционной инстанции, просит удовлетворить апелляционную жалобу.

Представитель ООО "Эдельвейс" в судебном заседании суда апелляционной инстанции возражал относительно доводов апелляционной жалобы.

Фоноберов Л.В. заявивший об участии в судебном заседании посредством онлайн- заседания, в судебное заседание не явился. По телефону сообщил лицу ведущему протокол судебного заседания, о том, что не будет принимать участия в судебном заседании.

Иные лица, участвующие в деле банкротстве, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в апелляционный суд не направили, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ применительно к доводам апелляционной жалобы (в отсутствие соответствующих возражений пункт 27 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции"), изучив доводы апелляционной жалобы, поступившего на нее отзыва, заслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции считает решение суда не подлежащим отмене в обжалуемой части.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральны-

ми законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Признаками банкротства должника признается неисполнение должником - юридическим лицом соответствующих обязательств в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве).

В соответствии с абзацем третьим пункта 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" после первого утверждения арбитражного управляющего на основании заявления о признании должника банкротом в дальнейшем предоставление саморегулируемой организацией информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона, осуществляется не на основании судебного акта, а на основании протокола собрания кредиторов, направляемого саморегулируемой организации лицом, проводившим собрание кредиторов.

Таким образом, выбор кандидатуры арбитражного управляющего является прерогативой собрания кредиторов.

В силу абзаца шестого пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов могут быть признаны судом недействительными, если они нарушают права и законные интересы заинтересованных лиц либо приняты с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов.

Как следует из материалов дела, на первом собрании кредиторов должника, проведенном 11.02.2020, присутствующими кредиторами единогласно (99,67%) принято решение ходатайствовать перед Арбитражным судом Республики Алтай о признании ООО "Калгутинское" несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него кон-

курсного производства (протокол собрания кредиторов от 11.02.2020).

14.02.2020 Фоноберов Леонид Владимирович обратился в суд с заявлением о признании недействительными решений первого собрания кредиторов должника, принятых 11.02.2020 по вопросам N 5, 8, 10 повестки дня собрания, а именно:

- по вопросу об образовании комитета кредиторов;

- об избрании членов комитета кредиторов;

- об определении кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий.

Определением суда от 26.05.2020 заявление кредитора удовлетворено, признаны недействительными решения первого собрания кредиторов ООО "Калгутинское", принятые 11.02.2020 года по вопросам N 5, 8, 10 повестки дня собрания. Определение суда обжалуется в апелляционном порядке.

Суд первой инстанции, рассмотрев ходатайство Фоноберова Л.В. об утверждении арбитражного управляющего из числа членов Ассоциации "Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" посчитал его не подлежащим удовлетворению, поскольку определение о признании недействительным решения первого собрания кредиторов должника по вопросу определения кандидатуры конкурсного управляющего обжалуется в апелляционной инстанции, ходатайство Фоноберова Л.В. не основано на законе и его удовлетворение может привести к нарушению прав иных лиц на участие в собрании кредиторов с соответствующей повесткой, а также на оспаривание принятых на нем решений, в связи с чем, на основании пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве суд возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Калгутинское" на временного управляющего Варданяна Вардана Орбеловича и обязал его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

Доводы апелляционной жалобы и Варданяна В.О. о том, что требования ООО "Эдельвейс" включены в реестр требований кредиторов ООО "Калгутинское" и составляют 97,9% от общего размера голосующих требований, исполнение обжалуемого решения Арбитражного суда Республики Алтай от 10.06.2020 в части проведения собрания кредиторов для определения кандидатуры конкурсного управляющего и определения дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего приведёт к тому, что на собрании кредиторов, мажоритарным кредитором вновь будет принято решение, нарушающее права независимых кредиторов, что в дальнейшем может привести к формирова-

нию конкурсной массы в меньшем размере, чем в случае, если бы конкурсный управляющий был бы определен независимыми, по отношению к должнику, лицами, лишь в случае утверждения конкурсного управляющего судом, на основании кандидатур арбитражных управляющих или саморегулируемой организации, представленной независимыми кредиторами, возможно соблюсти баланс интересов кредиторов, не обладающих контролем по отношению к должнику, отклоняются судом апелляционной инстанции, с учетом того, что определение Арбитражного суда Республики Алтай от 26.05.2020 не вступило в законную силу, апелляционная жалоба ООО "Эдельвейс" не рассмотрена.

Согласно пункту 3 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

Учитывая изложенное, суд возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Калгутинское" на временного управляющего Варданяна Вардана Орбеловича, обязав его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

Судебный акт в обжалуемой части соответствует нормам материального и процессуального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в силу части 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба Фоноберова Леонида Владимировича, Фоноберова Владимира Степановича, Фоноберовой Ольги Леонидовны по приведенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

При подаче апелляционной жалобы Фоноберовым Леонидом Владимировичем была уплачена государственная пошлина в сумме 3000 руб. по чеку-ордеру от 23.06.2020 операция 121, в сумме 3000 руб. по чеку-ордеру от 23.06.2020 операция 120, подлежащая возврату на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного

процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 10.06.2020 Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-1426/2018 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу Фоноберова Леонида Владимировича, Фоноберова Владимира Степановича, Фоноберовой Ольги Леонидовны - без удовлетворения.

Возвратить Фоноберову Леониду Владимировичу из федерального бюджета 3000 рублей (три тысячи) государственной пошлины, излишне уплаченной за подачу апелляционной жалобы по чеку-ордеру ПАО Сбербанк 9038/1787 от 23.06.2020 операция 121.

Возвратить Фоноберову Леониду Владимировичу из федерального бюджета 3000 рублей (три тысячи) государственной пошлины, излишне уплаченной за подачу апелляционной жалобы по чеку- ордеру ПАО Сбербанк 9038/1787 от 23.06.2020 операция 120.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Республики Алтай.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

О.О. Зайцева О.А. Иванов