Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2020 г. N 19АП-5725/14 по делу N А48-2041/2014

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 8 декабря 2020 г. N Ф10-2178/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Воронеж

03 сентября 2020 г.

Дело N А48-2041/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2020.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 сентября 2020.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Седуновой И.Г.,

судей Потаповой Т.Б.,

Владимировой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Малюгиным П.А.,

при участии:

от УФНС России по Орловской области: Куприн М.В., представитель по доверенности N 17-45/02760 от 13.02.2020;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Замошникова И.А. на определение Арбитражного суда Орловской области от 23.06.2020 по делу N А48-2041/2014,

по заявлению ФНС России и конкурсного управляющего ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" Кулаева Д.Н. об установлении процентов по вознаграждению временного управляющего ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" Замошникова И.А.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Кавминводский спиртзавод" обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" (далее - ООО "МСВК "Орловская крепость", должник).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 18.08.2014 в отношении ООО "МСВК "Орловская крепость" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Замошников Игорь Анатольевич.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 17.04.2015 (резолютивная часть от 16.04.2015) ООО "МСВК "Орловская крепость" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Кулаев Дмитрий Николаевич.

Федеральная налоговая служба России (далее - ФНС России, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2015 по делу N А48-2041/2014 об установлении процентов по вознаграждению временного управляющего, в котором просила суд:

- отменить определение Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2015 по делу N А48-2041/2014 по вновь открывшимся обстоятельствам,

- установить сумму процентов по вознаграждению временного управляющего ООО "МСВК "Орловская крепость" Замошникову И.А. в размере, не превышающем 443 903 руб.,

- взыскать с арбитражного управляющего Замошникова И.А. необоснованно полученные денежные средства в сумме 329 521 руб. (разница между полученным вознаграждением и причитающимся в силу закона и действительной стоимостью активов должника).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 05.06.2020 удовлетворено заявление ФНС России. Отменено по вновь открывшимся обстоятельствам определение Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2015 по делу N А48-2041/2014 об установлении процентов по вознаграждению временного управляющего в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "МСВК "Орловская крепость", назначено судебное заседание по рассмотрению требования Федеральной налоговой службы России об установлении суммы процентов по вознаграждению временного управляющего ООО "МСВК "Орловская крепость" Замошникова И.А. и взыскании с арбитражного управляющего Замошникова И.Н. необоснованно полученных денежных средств.

Конкурсный управляющий должника Кулаев Д.Н. также обратился в арбитражный суд с заявлением, в котором просил снизить процент вознаграждения временного управляющего ООО "МСВК "Орловская крепость" Замошникова И.Н. до 388 830 руб. и взыскать с арбитражного управляющего Замошникова И.Н. разницу между полученным вознаграждением и причитающейся в силу закона и действительной рыночной стоимостью предприятия суммы, в размере 384 594 руб.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 05.06.2020 вышеуказанные заявления ФНС России и конкурсного управляющего ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" Кулаева Д.Н. объединены для совместного рассмотрения.

Впоследствии конкурсный управляющий Кулаев Д.Н. уточнил заявленные требования и просил снизить процент вознаграждения временного управляющего ООО "МСВК "Орловская крепость" Замошникова И.Н. до 443 903 руб. и взыскать с арбитражного управляющего Замошникова И.Н. разницу между полученным вознаграждением и причитающейся в силу закона и действительной рыночной стоимостью предприятия суммы, в размере 329 521 руб.

Судом приняты данные уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 23.06.2020 установлены проценты по вознаграждению временного управляющего ООО "МСВК "Орловская крепость" Замошникова И.А. в размере 443 903 руб., с арбитражного управляющего Замошникова И.А. в пользу ООО "МСВК "Орловская крепость" взысканы денежные средства в сумме 329 521 руб.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, арбитражный управляющий Замошников И.А. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Орловской области от 23.06.2020 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение.

06.07.2020 в электронном виде через сервис "Мой арбитр" от уполномоченного органа поступил отзыв на апелляционную жалобу.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое определение законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в настоящем обособленном споре, в судебное заседание не явились.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о дате, времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда (www.19aas.arbitr.ru) и на сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации (www.kad.arbitr.ru/) в соответствии с порядком, установленным в статье 121 АПК РФ.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения не явившихся лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ.

В судебном заседании апелляционной инстанции 20.08.2020 был объявлен перерыв до 27.08.2020 (22.08.2020 и 23.08.2020 - выходные дни).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя уполномоченного органа, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Орловской области от 23.06.2020 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Согласно пункту 16 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" суд вправе снизить сумму процентов по вознаграждению и размер лимита расходов, исходя из действительной стоимости имеющихся у должника активов по ходатайству участвующего в деле лица, при условии, если оно докажет, что действительная стоимость активов значительно меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности.

По смыслу Закона о банкротстве, размер процентов по вознаграждению арбитражного управляющего поставлен в зависимость от стоимости имущества должника, реально принадлежащего ему и включаемого в конкурсную массу. Цели проведения процедур банкротства, общий смысл и наполнение норм Закона о банкротстве, не позволяют сделать вывод о праве арбитражного управляющего на проценты, размер которых определяется из стоимости имущества, не реализуемого в составе конкурсной массы должника, хотя бы эта стоимость по каким-то причинам и учтена в бухгалтерской отчетности должника.

Из разъяснений, данных в пункте 12.6 постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" следует, что при расчете суммы процентов по вознаграждению на основании балансовой стоимости активов должника (пункты 10 - 12 и 14 статьи 20.6 Закона о банкротстве) суд вправе снизить их сумму исходя из действительной стоимости имеющихся у должника активов по ходатайству участвующего в деле лица при условии, что им будет доказано, что действительная стоимость активов значительно меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности.

Если выплата процентов по вознаграждению может привести к затруднительности финансирования мероприятий конкурсного производства, то суд вправе применительно к статье 324 АПК РФ отсрочить исполнение определения об определении размера процентов по вознаграждению и их взыскании до реализации активов должника в ходе конкурсного производства.

Кроме того, если на момент вынесения судебного акта об определении суммы процентов не имелось серьезных сомнений в достоверности данных бухгалтерской отчетности, но впоследствии после реализации активов должника выяснилось, что вырученная сумма значительно меньше, чем ранее определенная на основании бухгалтерской отчетности стоимость активов, то судебный акт об определении размера процентов также может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам (пункт 1 части 2 статьи 311 АПК РФ).

Как установлено судом из материалов дела, арбитражный управляющий Замошников И.А., исполнявший обязанности временного управляющего должника с 12.08.2014 по 14.01.2015, обратился в суд с заявлением о взыскании за счет имущества ООО "МСВК "Орловская крепость" вознаграждения временного управляющего в виде фиксированной суммы в размере 155 000 руб., процентов по вознаграждению временного управляющего в размере 798 101 руб., а также понесенных из собственных средств расходов по делу о банкротстве в сумме 7 336 руб. 66 коп.

В обоснование заявленных требований Замошниковым И.А. представлен расчет, произведенный исходя из данных бухгалтерского баланса должника на последнюю отчетную дату, предшествующую введению процедуры наблюдения по состоянию на 31.12.2013, согласно которому стоимость активов должника составляла 781 012 руб., из которых: нематериальные активы 122 000 руб.; отложенные налоговые активы - 104 999 руб., прочие внеоборотные активы 36 447 руб., запасы - 157 403 руб., дебиторская задолженность - 204 008 руб., финансовые вложения (за исключением денежных эквивалентов) - 79 262 руб., денежные средства и денежные эквиваленты - 1 471 руб.

В ходе рассмотрения этого заявления Замошниковым И.А. после получения возражений уполномоченного органа было заявлено об отказе от требования в части взыскания процентов по вознаграждению в сумме 24 677 руб., составляющую разницу между размером процентов по вознаграждению, установленному по данным бухгалтерской отчетности по состоянию на 31.12.2013 в сумме 781 012 руб., и размером процентов, рассчитанным по данным бухгалтерской отчетности на эту же дату (31.12.2013), но с учетом суммы дебиторской задолженности должника в размере 99 313,9 руб. и исключения из расчетной стоимости активов должника суммы отложенных налоговых активов в размере 104 999 тыс. руб., суммы прочих внеоборотных активов в размере 36 447 руб.

Следовательно, при расчете процентов по вознаграждению Замошниковым И.А. применена стоимость активов должника в размере 534 249 900 руб. с учетом данных бухгалтерского баланса по состоянию на 31.12.2013.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 16.04.2015 установлена сумма процентов по вознаграждению временного управляющего ООО "МСВК "Орловская крепость" Замошникова И.А. в размере 773 424 руб.

Между тем, как верно отметил суд области, балансовая стоимость активов должника не отражает их фактическую стоимость и не может равняться ее реальной стоимости, для определения которой необходимо провести ее инвентаризацию, рыночную оценку либо определить по итогам реализации

Так, в результате проведенной инвентаризации составлены инвентаризационные описи от 29.06.2015 N N 1-20 основных средств, N21 незавершенного строительства, N22 дебиторской и кредиторской задолженности, N23 готовой продукции, N24 наличных денежных средств, N25 финансовых вложений, N26 и N28 товаро-материальных ценностей, N27 ценных бумаг и бланков строгой отчетности. Результаты инвентаризации опубликованы на сайте ЕФРСБ -01.07.2015, номер сообщения 660587, а также 06.11.2015, номер сообщения 810704.

Из отчета конкурсного управляющего следует, что в конкурсную массу должника включено имущество общей балансовой стоимостью 728 111,8 руб., в том числе основные средства - 283 696,62 руб., нематериальные активы - 358,13 руб., финансовые вложения - 83 417,11 руб., прочие внеоборотные активы - 104 999,24 руб., запасы - 96 460,77 руб., НДС - 5 728,59 руб., дебиторская задолженность - 115 532,93 руб., денежные средства - 1 471,09 руб.

При это в результате инвентаризации была выявлена недостача имущества, которая отражена в отчете конкурсного управляющего в таблице "Сведения о сформированной конкурсной массе", а именно:

- материалов и товаров на сумму 74 185,19 руб. (инвентаризационная опись N 26 от 29.06.2015) (рекламные брошюры, стаканы, ручки, футболки, пепельницы и др. предметы с логотипами "Орловская крепость");

-векселей ООО "Оникс" (3 шт.) на сумму 70 005,37 руб.

УФНС России по Орловской области направило требование о проведении оценки имущества ООО МСВК "Орловская крепость" (письмо от 03.07.2015 N 13-25/14507).

Для оценки имущества конкурсным управляющим был привлечен ИП Иванов В.П. (по договору от 26.08.2015 N 038/1 с 26.08.2015 по 26.11.2015) с единовременным вознаграждением 960 000 руб.

Согласно сайту ЕФРСБ 30.11.2015 конкурсным управляющим опубликовано сообщение о проведении оценки имущества ООО МСВК "Орловская крепость". Независимым оценщиком ИП Ивановым В.П. подготовлены 5 отчетов об определении рыночной стоимости имущества ООО МСВК "Орловская крепость" на общую сумму 441 902,898 руб. (с НДС), 385 039,732 руб. (без НДС).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 18.02.2016 утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи залогового и незалогового имущества ООО МСВК "Орловская крепость" с учетом разногласий залогового кредитора ООО "Тройка Инвест", касающихся залогового имущества. Начальная цена продажи имущества установлена в размере 402 021 524 руб.

Согласно информационным сообщениям N 989896, опубликованным 18.03.2016 в ЕФРСБ, а также 19.03.2016 - в газете "Коммерсантъ" N 46, открытые торги по продаже имущества ООО МСВК "Орловская крепость" назначены на 04.05.2016.

Согласно информационному сообщению ЕФРСБ N 1094359 торги, назначенные на 04.05.2016, признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок.

Согласно информационному сообщению ЕФРСБ от 23.05.2016 N 1094308 повторные торги по продаже имущества ООО МСВК "Орловская крепость" назначены на 01.07.2016, которые также признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок (сообщение ЕФРСБ от 11.07.2016 N 1181986).

25.07.2016 конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, обратился с заявлением об оставлении предмета залога за собой в соответствии со статьей 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

05.08.2016 на расчётный счет должника от ООО "Тройка Инвест" поступило 8260968 руб. (30% от цены реализации имущества - 27 536 552 руб.).

Собранием кредиторов, состоявшимся 22.08.2016, утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи незалогового имущества ООО "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" на торгах посредством публичного предложения. Предметом торгов является незалоговое имущество, принадлежащее ООО "МСВК "Орловская крепость". Имущество реализуется одним лотом.

В ЕФРСБ 06.09.2016 опубликовано информационное сообщение N 1280451 о продаже имущества ООО МСВК "Орловская крепость" путем публичного предложения Дата начала торгов - 07.10.2016, дата окончания торгов - 05.12.2016.

Торги признаны несостоявшимися.

Впоследствии собранием кредиторов утвержден дальнейший порядок продажи имущества и Положение о порядке, сроках и условиях продажи незалогового имущества ООО "МСВК "Орловская крепость" на торгах посредством публичного предложения.

Победителем торгов признан Губинский Олег Эдуардович по цене 119 250 000 руб. и 28.08.2017 с ним был заключен договор купли-продажи имущества ООО МСВК "Орловская крепость".

Согласно отчету на р/счет должника 03.11.2017 г. и 08.11.2017 поступили денежные средства в полном объеме.

Собранием кредиторов утвержден порядок продажи дебиторской задолженности, согласно которому имущество продается одним лотом на первых, повторных торгах, а также торгах путем публичного предложения.

Первые торги, назначенные на 05.10.2018, признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок.

Повторные торги, назначенные на 23.11.2018, также признаны несостоявшимися.

Согласно договору купли-продажи имущества ООО МСВК "Орловская крепость" от 20.02.2020 дебиторская задолженность реализована Шпак Г.Д. на общую сумму 165 005 руб.

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно указал, что действительная стоимость активов ООО МСВК "Орловская крепость" составляет 146 951 557 руб. (стоимость залогового имущества оставленного за собой ООО "Тройка Инвест") + 119 250 000 руб. (стоимость имущества должника проданного в составе единого лота) + 165 005 руб. (стоимость дебиторской задолженности должника)).

Расчеты, произведенные конкурсным управляющим должника и уполномоченным органом, судом проверены и признаны обоснованными, не противоречащими нормам действующего законодательства.

Принимая во внимание установленные фактические обстоятельства, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в рамках настоящего дела доказано, что действительная стоимость активов ООО "МСВК "Орловская крепость" значительно меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности, в частности, разница составляет 267 883,34 руб., в связи с чем, размер процентов по вознаграждению временного управляющего должника Замошникова И.А. подлежит уменьшению до 443 903 руб., а ранее выплаченные арбитражному управляющему денежные средства в сумме 329 521 руб. подлежат взысканию в пользу должника.

Доводы апелляционной жалобы о том, что рассмотрение судом первой инстанции дела повторно в судебном заседании 16.06.2020 без участия Замошникова И.А. и без предоставления срока на подачу апелляционной инстанции на решение от 05.06.2020 является нарушением норм процессуального права, суд апелляционной инстанции отклоняет как несостоятельные.

Согласно части 3 статьи 317 АПК РФ арбитражный суд вправе повторно рассмотреть дело непосредственно после отмены судебного акта в том же судебном заседании, если лица, участвующие в деле, или их представители присутствуют в судебном заседании и не заявили возражений относительно рассмотрения дела по существу в том же судебном заседании.

В связи с тем, что Замошников И.А. не направил своих представителей в судебное заседание 03.06.2020 (дата оглашения резолютивной части решения) дело по существу не могло быть рассмотрено в судебном заседании непосредственно после отмены судебного акта, в связи с чем суд назначил судебное заседание по рассмотрению требования ФНС России об установлении суммы процентов по вознаграждению временного управляющего ООО "МСВК "Орловская крепость" Замошникова И.А. и взыскании с арбитражного управляющего Замошникова И.Н. необоснованно полученных денежных средств на 16 июня 2020 года на 14 час. 00 мин.

При этом вся информация о движении дела и вынесенных судебных актах по делу в соответствии с требованиями части 1 статьи 121 АПК РФ была размещена на официальном сайте Арбитражного суда Орловской области и в картотеке арбитражных дел в сети Интернет (www.kad.arbitr.ru/), что подтверждается отчетами о публикации судебных актов.

Таким образом, Замошников И.Н. был надлежащим образом извещен о судебном заседании по рассмотрению настоящего обособленного спора и у него было достаточно времени для подготовки возражений относительно указанного заявления.

Ходатайство об отложении судебного разбирательства, назначенного на 16.06.2020, Замошников И.Н. не заявлял.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (пункт 2 статьи 9 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции также принимает во внимание, что постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2020 (резолютивная часть) решение Арбитражного суда Орловской области от 05.06.2020 по настоящему делу оставлено без изменения, а апелляционная жалоба Замошникова И.Н. - без удовлетворения.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Орловской области от 23.06.2020 по делу N А48-2041/2014 и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Орловской области от 23.06.2020 по делу N А48-2041/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

И.Г. Седунова

Судьи

Т.Б. Потапова Г.В. Владимирова