Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2020 г. N 12АП-6493/20 по делу N А57-8249/2017

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 2 декабря 2020 г. N Ф06-68425/20 настоящее постановление отменено

г. Саратов

17 сентября 2020 г.

Дело N А57-8249/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "15" сентября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен "17" сентября 2020 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Макарова И.А.,

судей Грабко О.В., Смирникова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Булавиной Д.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу финансового управляющего Абасова Алексея Викторовича Маркова Константина Викторовича на определение Арбитражного суда Саратовской области от 23 июля 2020 года по делу N А57-8249/2017(судья Сайдуллин М.С.)

по заявлению Абасова А.В. в лице финансового управляющего Маркова Константина Викторовича о признании статуса члена ЖСК

в рамках дела о признании должника - общества с ограниченной ответственностью "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" (410012, г. Саратов, ул. Железнодорожная, 58 Б, 124, ОГРН 1136455000550, ИНН 6455057604) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

представителя финансового управляющего Абасова Алексея Викторовича Маркова Константина Викторовича Танцуры Е.В., действующей на основании доверенности от 27.11.2019 г.;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 16.04.2018 (резолютивная часть решения объявлена 11.04.2018) ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" (далее также Должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Храмов Дмитрий Владимирович.

Сообщение о введении процедуры банкротства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 70 от 21.04.2018.

В Арбитражный суд Саратовской области поступило заявление Абасова А.В. в лице финансового управляющего Маркова Константина Викторовича о признании за Абасовым Алексеем Викторовичем статус члена ЖСК "Миргород" (ОГРН 1186451028642, ИНН 6453158438, адрес: 410064, г. Саратов, пр-т Строителей, д.78Б, кв.140), на тех же условиях, на которых этот статус был приобретен иными гражданами-участниками строительства с правом передачи по окончании строительства свободных жилых помещений:

- трехкомнатной квартиры, расположенной на 3 этаже, в блок-секции Б, под строительным номером по проекту N 38. общей площадью 84,58 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N1, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

- двухкомнатной квартиры, расположенной на 4 этаже, в блок-секции Б, под строительным номером по проекту N 53. общей площадью 59,15 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N4, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

- двухкомнатной квартиры, расположенной на 6 этаже, в блок-секции В, под строительным номером по проекту N 88, общей площадью 59,15 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N1, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

- двухкомнатной квартиры, расположенной на 7 этаже, в блок-секции В, под строительным номером по проекту N 93. общей площадью 59,15 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N1, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 23 июля 2020 года в удовлетворении заявления финансового управляющего Абасова Алексея Викторовича - Маркова Константина Викторовича отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, финансовый управляющий Абасова Алексея Викторовича Марков Константин Викторович обратился с настоящей апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Саратовской области от 23 июля 2020 года по делу N А57-8249/2017, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Апеллянт указывает, что: 1) вывод суда об отсутствии доказательств оплаты Абасовым А.В. не соответствует представленным доказательствам, поскольку из условий договоров следует, что государственная регистрация перехода права осуществляется после полной оплаты; 2) суд необоснованно возложил обязанность доказывания исполнения Абасовым А.В. обязательств по оплате на финансового управляющего, а не на конкурсного управляющего ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ"; при этом, у финансового управляющего Абасова А.В. доказательств нет, поскольку они изъяты следственными органами в рамках уголовного дела; 3) договоры (долевого участия, цессии) зарегистрированы, что подтверждает права Абасова А.В. на передачу жилых помещений.

Представитель финансового управляющего Абасова Алексея Викторовича Маркова Константина Викторовича поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 АПК РФ и пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, 18.05.2016 г. между ООО "Миал Девелопмент" ("Застройщик") и Абасовым А.В. ("Дольщик") заключен договор N 61 о долевом участии в строительстве многоквартирных жилых домов N1, N2 расположенных по адресу: Саратовская область, муниципальное образование "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

Согласно условиям договора Дольщик обязуется передать Застройщику денежные средства, а последний обязуется передать Дольщику имущественное право на долю в строящемся Объекте с выделом доли в натуре - квартиры со следующими основными характеристиками:

- двухкомнатной квартиры, расположенной на 6 этаже, в блок-секции В, под строительным номером по проекту N 88, общей площадью 59,15 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N1, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

Согласно указанной в договоре стоимости имущественного права цена за право требование жилого помещений составляет 1 478 750 руб., (25 000 руб. кв.м.).

- двухкомнатной квартиры, расположенной на 7 этаже, в блок-секции В, под строительным номером по проекту N 93, общей площадью 59,15 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N1, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н. Согласно указанной в договоре стоимости имущественного права цена за право требование жилого помещения составляет 1 478 750 руб., (25 000 руб. кв.м.).

Вышеназванный договор прошел государственную регистрацию в органе регистрации прав, о чем сделана запись от 23.08.2016 г.

30.01.2017 между ООО "Бизнес Строй" и Абасовым А.В. заключен Договор уступки права требования, по условиям которого ООО "Бизнес Строй" передал, а Абасов А.В. принял право требования к ООО "Миал Деелопмент" передачи в собственность двухкомнатной квартиры, расположенной на 4 этаже, в блок-секции Б, под строительным номером по проекту N 53, общей площадью 59,15 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N4, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

Согласно договора, указанное право требования возникло у ООО "Бизнес Строй" на основании Договора о долевом участии от 15.03.2016 г. заключенного между ООО "Миал Девелопмент" и ООО "Мост", Договора уступки права требования от 16.01.2017 г. между ООО "Мост" и ООО "Бизнес Строй".

Договор уступки прав от 30.01.2017 прошел государственную регистрацию, о чем сделана запись от 10.02.2017.

20.05.2017 между Черновой Г.И. и Абасовым А.В. заключен Договор уступки права требования, согласно условиям которого Чернова Г.И. передала, а Абасов А.В. принял право требования к ООО "Миал Деелопмент" передачи в собственность квартиры трехкомнатной квартиры, расположенной на 3 этаже, в блок-секции Б, под строительным номером по проекту N 38, общей площадью 84,58 кв.м., строящегося многоквартирного жилого дома N1, расположенный по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

Согласно договора указанное право требования возникло у Черновой Г.И. на основании Договора уступки от 10.04.2017 г. заключенного между Черновой Г.И. и Якуниным В.В.

Договор уступки прав от 20.05.2017 прошел государственную регистрацию, о чем сделана запись от 01.06.2017.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 08.11.2018 (резолютивная часть от 01.11.2018) по делу N А57-980/2018 Абасов Алексей Викторович признан несостоятельным (банкротом), введена процедура реализации имущества.

В связи с тем, что многоквартирные дома Должником не построены, квартиры Абасову А.В. не переданы, права в отношении объектов незавершенного строительства переданы ЖСК "Миргород", финансовый управляющий Абасова А.В. обратился с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления финансового управляющего Маркова К.В., суд первой инстанции исходил из того, что: 1) отсутствуют доказательства оплаты Абасовым А.В. по договору долевого участия от 18.05.2016 с ООО "Миал Девелопмент", договорам цессии от 30.01.2017, 20.05.2017 с ООО "Бизнес Строй", Черновой Г.И.; 2) Абасов А.В. не может быть признан непрофессиональным инвестором, так как являлся директором, учредителем нескольких застройщиков, в отношении которых осуществляются процедуры банкротства, при этом в отношении Абасова А.В. ведется уголовное дело по обвинениям в мошеннических действиях при заключении договоров долевого участия, определением Арбитражного суда Саратовской области от 25.10.2018 в рамках дела о банкротстве должника уже признавались недействительными договоры долевого участия с Абасовым А.В. по иным квартирам; 3) Абасов А.В. является лицом, аффилированным с Должником и Черновой Г.И.; 4) для передачи объектов незавершенного строительства в ЖСК участниками строительства, в целях исполнения одного из обязательных условий такой передачи, были погашены текущие платежи по делу, в чем Абасов А.В. участия не принимал.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки указанных выводов.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Саратовской области от 19.12.2018 года удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" Храмова Дмитрия Владимировича о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объекты незавершенного строительства и земельные участки созданным участниками строительства жилищно-строительным кооперативам.

ЖСК "Миргород" (ОГРН 1186451028642, ИНН 6453158438, 410064, г. Саратов, пр-т Строителей, д. 78Б, кв. 140) передано следующее имущество и права ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ":

- объект незавершенного строительства - жилой дом N 1 общей площадью 10 483, 95 кв.м. степенью готовности 69,59 % (расчетное значение), расположенный на земельных участках с кадастровыми номерами 64:48:030109:115, 64:48:030109:120, по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н;

- объект незавершенного строительства - жилой дом N 2 общей площадью 5 827, 02 кв.м. степенью готовности 5,09 % (расчетное значение) расположенный на земельных участках с кадастровыми номерами 64:48:030109:115, 64:48:030109:120, по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н;

- право аренды земельного участка с кадастровым номером 64:48:030109:115, расположенного по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н;

- право аренды земельного участка с кадастровым номером 64:48:030109:120, расположенного по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н;

- проектную документацию в отношении жилых домов N 1, N 2, N 3 и N 4, планируемых возвести на земельных участках с кадастровыми номерами 64:48:030109:115, 64:48:030109:120, по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", пос. Мирный, ул. Зерновая, б/н.

ООО "Миал Девелопмент", после погашения требований участников строительства путем передачи незавершенного строительством объекта в порядке статьи 201.10 Закона о банкротстве утратило права застройщика и права на земельный участок, эти права перешли к ЖСК "Миргород".

Финансовый управляющий Абасова А.В. утверждает, что последний имеет равные с иными участниками строительства-гражданами права, поскольку является участником строительства, надлежащим образом исполнившим обязательства по оплате.

В качестве доказательства исполнения договоров участия в строительстве со стороны Абасова А.В. финансовым управляющим представлены копия договора о долевом участии в строительстве многоквартирных жилых домов, копии договоров уступки прав требований.

Финансовый управляющий ссылается на тот факт, что поскольку Договор N 61 о долевом участии в строительстве многоквартирных жилых домов N1, N2, Договор уступки права требования от 30.01.2017, Договор уступки права требования от 20.05.2017 прошли государственную регистрацию и имеются соответствующие записи в органе регистрации прав, следовательно, Абасовым А.В. как участником долевого строительства надлежащим образом исполнены обязательства перед должником по договорам долевого участия.

Повторно рассмотрев спор, суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными доводами.

По условиям договора долевого участия от 18.05.2016 оплата должна быть произведена Абасовым А.В. после государственной регистрации договора, но не позднее 01.07.2017 (пункт 3.1 договора).

В суде первой инстанции в материалы дела не было представлено никаких доказательств исполнения Абасовым А.В. обязательств по оплате по договору.

Доводы финансового управляющего Абасова А.В. Маркова К.В. об отнесении соответствующей обязанности на конкурсного управляющего ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ", а также о невозможности представления этих доказательств финансовым управляющим вследствие изъятия документов у Абасова А.В. в рамках расследуемого в отношении него уголовного дела судом апелляционной инстанции отклоняются.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В связи с этим, заявляя о надлежащем исполнении Абасовым А.В. соответствующей обязанности об оплате долевого участия в строительстве финансовый управляющий Абасова А.В., сам Абасов А.В. должны представить соответствующие доказательства, а не перекладывать обязанность на ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ", в лице конкурсного управляющего, который обоснованность требований Абасова А.В. не подтверждал.

Довод о препятствиях в представлении доказательств вследствие их изъятия правоохранительными органами также не подтвержден, акт изъятия, доказательства обращения финансового управляющего за выдачей копий из материалов уголовного дела и получения отказа в этом не представлены, что также является препятствием к оказанию судом в порядке статьи 66 АПК РФ процессуального содействия финансовому управляющему в истребовании доказательств.

В судебном заседании в суде апелляционной инстанции, представитель финансового управляющего Абасова Алексея Викторовича Маркова Константина Викторовича ходатайствовал о приобщении к материалам дела новых доказательств - копии квитанции к приходно-кассовому ордеру N 112 от 01.07.2016, копии финансовой справки от 01.07.2016, выданной ООО "Миал Девелопмент", как подтверждающих оплату Абасовым А.В. по договору N 61 о долевом участии в строительстве многоквартирных домов.

В соответствии с пунктом 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" суд апелляционной инстанции приобщил указанные документы к материалам дела.

Вместе с тем, данные документы не могут быть признаны допустимыми и достоверными доказательствами исполнения Абасовым А.В. обязательств по оплате по договору N 61 о долевом участии в строительстве многоквартирных домов, исходя из следующего.

Подлинники документов отсутствуют, их достоверность со стороны ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" не подтверждена. Сам финансовый управляющий Абасова А.В. указывает, что данные документы получены не от Абасова А.В., а от Черновой Г.И.

В периоды оформления приходно-кассового ордеру N 112 от 01.07.2016, финансовой справки от 01.07.2016, Абасов А.В. являлся единственным участником ООО "МИАЛ ДЕВЕЛОПМЕНТ" (с 13.01.2015 по 24.05.2017), то есть лицом, контролировавшим должника.

В материалах обособленного спора отсутствуют доказательства наличия у Абасова А.В. по состоянию на 01.07.2016 (дата ПКО) финансовой возможности оплатить наличными денежными средствами 6 951 360 руб. в кассу должника. При этом, ранее, в рамках аналогичного обособленного спора в отношении иных объектов долевого участия в строительстве (иных квартир), финансовый управляющий Абасова А.В. заявлял о том, что для их (иных квартир) оплаты Абасовым А.В. привлекались кредитные средства банков (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 10.09.2020 по делу N А57-8249/2017). Данное обстоятельство тем более требует представления от Абасова А.В., как лица аффилированного к должнику на дату заключения и, якобы, исполнения договора N 61 от 18.05.2016, неоспоримых доказательств наличия финансовой возможности и фактической оплаты. Таких доказательств не представлено.

Переходя к анализу договоров цессии, как подтверждающих права Абасова А.В., суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Вопреки утверждению финансового управляющего Абасова А.В. Маркова К.В., договор цессии от 30.01.2017 с ООО "Бизнес Строй" не содержит положения о проведении Абасовым А.В. оплаты до/в момент подписания договора и до его регистрации.

Согласно пункту 3 договора цессии от 30.01.2017 оплата должна была быть произведена Абасовым А.В. в течение тридцати дней после государственной регистрации договора.

Доказательств исполнения Абасовым А.В. соответствующего обязательства не представлено.

Пунктом 3 договора цессии от 20.05.2017 с Черновой Г.И. предусмотрено, что окончательный расчет производиться до подписания договора.

Однако, как и в отношении договора цессии с ООО "Бизнес Строй", соответствующих доказательств оплаты Абасовым А.В. не представлено, а сам договор от 20.05.2017 с Черновой Г.И. заключен в период брака между Черновой Г.И. и Абасовым А.В., в связи с чем, это условие договора не может рассматриваться в качестве допустимого доказательства возмездности сделки.

Таким образом, допустимых, достоверных доказательств оплаты по договорам цессии финансовым управляющим Марковым К.В. не представлено.

В дополнении к апелляционной жалобе, финансовый управляющий Марков К.В. указывает, что юридически значимым, исходя из положений пункта 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве, является вопрос исполнения обязательств участником строительства перед застройщиком, а не цессионарием цеденту по последующим уступкам прав требования к застройщику.

Вместе с тем, соответствующих доказательств оплаты объектов долевого участия в строительстве, являющихся предметом договоров цессии от 30.01.2017, от 20.05.2017, финансовым управляющим Абасова А.В. Марковым К.В. также не представлено.

Ссылка на условия договоров цессии о гарантиях со стороны цедентов об оплате прав предыдущим правообладателям допустимыми доказательствами оплаты застройщику выступать не может.

При этом, цессионарий, принимая права требования и оплачивая их, действуя разумно, должен принять меры к получению от цедентов доказательств действительности приобретаемых прав под риском последующей невозможности их реализации (получения удовлетворения от должника).

Доказательств получения или истребования Абасовым А.В. соответствующих документов от цедентов не имеется.

При этом, судом первой инстанции верно отмечено, что Абасов А.В. не может быть признан непрофессиональным инвестором, не осведомленным об обычных условиях заключения договоров долевого участия в строительстве, договоров уступки соответствующих прав требования. Абасов А.В. являлся руководителем и (или) учредителем в многочисленных организациях, основным (дополнительным) видом экономической деятельности которых является строительство жилых и нежилых зданий и в отношении которых ведутся процедуры банкротства.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 23 июля 2020 года по делу N А57-8249/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья

И.А. Макаров

Судьи

О.В. Грабко А.В. Смирников