Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2020 г. N 09АП-12491/20 по делу N А40-171188/2019

г. Москва

16 сентября 2020 г.

Дело N А40-171188/19

Резолютивная часть постановления объявлена 09.09.2020 г.

Полный текст постановления изготовлен 16.09.2020 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лялиной Т.А.,

судей: Стешана Б.В., Ким Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения при рассмотрении апелляционной жалобы ЗАО "Южная энергетическая компания"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2020 по делу N А40-171188/19

по иску Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк "Новопокровский" в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" (ОГРН 1022300001272) к Закрытому акционерному обществу "Южная энергетическая компания" (ОГРН 1037704023257) третье лицо: Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Центральному федеральному округу

о взыскании кредитной задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца - Ведмецкая А.В. по доверенности от 16 июля 2018;

от ответчика - Буйлов Е.В. по доверенности от 01 октября 2019;

от третьего лица - не явился, извещен;

от Перегудова И.В. - Куликовский А.А. по доверенности от 11 сентября 2018;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.01.2020 г. с ЗАО "ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" в пользу ООО КБ "НОВОПОКРОВСКИЙ" взыскана задолженность в размере 227 579 181 руб. 56 коп., из которых: - 194 963 943,89 руб. - основной долг, - 19 511 017,97 руб. - проценты, - 1 608 663,11 руб. - штрафные санкции на проценты, - 11 495 556,59 руб. - штрафные санкции на основной долг, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции.

В судебных заседаниях апелляционной инстанции до рассмотрения жалобы по существу от представителей сторон поступило ходатайство об утверждении заключенного между сторонами 14.07.2020 г. мирового соглашения в согласованной ими редакции. Экземпляр мирового соглашения передан суду.

Из материалов дела следует, что у представителей, подписавших мировое соглашение имеются полномочия на его заключение и подписание.

Сторонам последствия утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу, предусмотренные п. 3 ст. 151 АПК РФ, разъяснены и понятны.

Также в судебном заседании от заинтересованного лица - Перегудова И.В., который является кредитором должников Чака Сергея Матвеевича и Махова Сергея Владимировича, в реестры требований кредиторов которых включены требования Банка, основанные на вышеуказанной задолженности, поступили возражения относительно утверждения мирового соглашения, поскольку заявитель полагает, что представленное для утверждения мировое соглашение нарушает права и законные интересы иных поручителей (в том числе Чака СМ. и Махова СВ.), и, как следствие, их кредиторов, поскольку вместо принудительного исполнения судебного акта о взыскании задолженности, которое привело бы к её погашению и исключению из реестра требований кредиторов в банкротствах поручителей, Банк частично прощает задолженность в отношении данного поручителя (в размере 121 миллиона рублей или более 50% от общего размера задолженности) и предоставляет отсрочку для оплаты остальной части долга на более чем 2,5 года (до 30.04.2023 г.), в результате чего требование Банка, которое могло бы быть погашено со стороны поручителя, сохраняется в реестре требований кредиторов Чака СМ., Махова СВ. и других поручителей, уменьшая тем самым процент удовлетворения требований иных кредиторов.

Представители истца и ответчика возражали против доводов Перегудова И.В. (и аналогичных доводов такого же конкурсного кредитора ООО "ТЕЛУР-СТ"), указывая на то, что:

- конкурсный управляющий Банка в соответствии со ст. ст. 20.2, 20.3, 20.4, 189.77, п. 2 ст. 189.78 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководствуется в первую очередь правами и законными интересами кредиторов Банка, кредитной организации, общества в целом и основной целью деятельности конкурсного управляющего кредитной организации является создание условий для полного удовлетворения требований конкурсных кредиторов Банка в установленном Законом о банкротстве порядке;

- при принятии решения о заключении мирового соглашения конкурсный управляющий Банка руководствовался тем что обязательства ответчика перед Банком возникли в связи с предоставлением поручительства по кредиту и наравне с ответчиком перед Банком обязались отвечать в полном объеме по указанным обязательствам основного должника поручители - ООО "Интермикс Мет", ОАО "Гидрометаллургический завод", ООО "Сельхозхимпром", Махов СВ., Чак СМ. (с каждым из поручителей, в том числе с ЗАО "Южная энергетическая компания", Банк заключил самостоятельный договор поручительства, по условиям которых поручители обязались раздельно друг от друга отвечать за исполнение ЗАО "Южная горно-химическая компания" обязательств из договора об открытии кредитной линии от 15 ноября 2016 г. N 2016/КЛЗ/М-116);

- ввиду нарушения основным должником сроков возврата кредита Банк имеет право истребовать задолженность по кредиту как с заемщика (ЗАО "Южная горно-химическая компания"), так и с поручителей в судебном порядке и данное право Банк реализовал путем предъявления своих требований к основному должнику и его поручителям, в том числе ЗАО "Южная энергетическая компания", в порядке искового производства, а также порядке, установленном Законом о банкротстве;

- несмотря на предпринятые ООО КБ "Новопокровский" меры по принудительному получению исполнения обязательств из кредитного договора, никто из должников денежных средств Банку не возвратил, одновременно с этим ЗАО "Южная энергетическая компания" в рамках спора о принудительном взыскании задолженности обратилось с предложением заключить мировое соглашение и обязалось добровольно производить ее погашение;

- принимая условия мирового соглашения, конкурсный управляющий Банка исходил из того, что основной должник и оставшиеся поручители продолжают отвечать перед Банком на условиях договора об открытии кредитной линии и договоров поручительства;

- согласовывая условия мирового соглашения, в том числе в части уменьшения размера обязательств этого поручителя и предоставление ему рассрочки платежа, конкурсный управляющий Банком исходил из отсутствия у данного общества возможности удовлетворить единоразовой выплатой требования Банка. Такое финансовое состояние данного поручителя, с учетом имеющейся просрочки в исполнении обязательств перед Банком, а также существования иных кредиторов должников, давало Банку возможность получить удовлетворение своих требований лишь в рамках процедуры банкротства ЗАО "Южная энергетическая компания". При этом в случае банкротства указанного общества, в ситуации когда Банк не имеет залогового обеспечения своих требований, а у должника существуют значительные обязательства перед иными кредиторами, размер удовлетворения требований Банка, на который он бы мог рассчитывать, был бы значительно ниже того размера, какой он имеет возможность получить в результате заключения мирового соглашения;

- принимая решение о заключении мирового соглашения с ЗАО "Южная энергетическая компания", конкурсный управляющий Банком руководствовался необходимостью пополнения конкурсной массы Банка для создания условий получения его кредиторами максимального удовлетворения, а довод заинтересованного лица о наличии на балансе поручителя активов в размере большем, чем размер его обязательств перед Банком, не свидетельствует о наличии у ЗАО "Южная энергетическая компания" возможности исполнить свои обязательства на первоначальных условиях;

- указывая в заявлении, размер активов компании за 2019 составил 534 249 000,00 руб., Перегудов И.В. не учитывает, что 309 091 000,00 руб. из них составляет дебиторская задолженность, за счет которой невозможно погашение кредита; размера основных средств (185 421 000,00 руб.), являющихся источником погашения кредитной задолженности, недостаточно для удовлетворения требований Банка в размере 227 579 181,56 руб. по решению суда от 24.01.2020 и до настоящего момента, несмотря на состоявшееся решение суда по взысканию с ЗАО "Южная энергетическая компания" денежного долга, соответствующие обязательства поручителя не были исполнены третьими лицами и Банку не поступило предложения принять такое исполнение от кого-либо;

- таким образом, принимая решение о заключении мирового соглашения на условиях, предложенных ЗАО "Южная энергетическая компания", конкурсный управляющий Банком руководствовался в первую очередь интересами Банка и его кредиторов;

- кроме того, конкурсным управляющим Банком в июне 2020 вопрос о заключении мирового соглашения между Банком и ЗАО "Южная энергетическая компания" был предложен ко включению в повестку дня собрания кредиторов Банка, назначенного на 16.06.2020 и в ответ на это предложение Исх. письмом N 21-11/20134 от 16.06.2020 ИФНС N 5 по г. Краснодару, представляющая комитет кредиторов Банка, подтвердила согласие комитета кредиторов на заключение конкурсным управляющим мировых соглашений с должниками, данное ранее в 2018, ходатайствовала об отзыве рассмотрения указанного вопроса с повестки дня, ссылаясь на то обстоятельство, что вопрос не относится к исключительной компетенции собрания кредиторов согласно Закону о банкротстве и может быть разрешен конкурсным управляющим самостоятельно, таким образом, заключая мировое соглашение с ЗАО "Южная энергетическая компания" конкурсный управляющий Банком действовал в пределах своей компетенции согласованной с кредиторами; получение Банком исполнения обязательств ЗАО "Южная энергетическая компания" в объеме меньшем, чем причиталось Банку изначально, на общем объеме обязательств других поручителей ЗАО "Южная горно-химическая компания", в том числе Махова СВ. и Чака СМ., не отражается;

- если соответствующие обязательства были бы исполнены ЗАО "Южная энергетическая компания" или третьим лицом на первоначальных условиях, то к ним бы в силу п. 5 ст. 313, п. 1 ст. 365 ГК РФ с учетом их толкования, данного п. 28 ППВАС N 42 и определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 17 апреля 2018 г. N 32-КГ18-4, перешли бы права требования к другим поручителям, в том числе к Махову С.В. и Чаку С.М., ввиду изложенного права Перегудова И.В. и ООО "ТЕЛЛУР-СТ" заключением мирового соглашения между Банком и ЗАО "Южная энергетическая компания" не могут считаться нарушенными.

Судебная коллегия соглашается с вышеизложенными доводами и полагает, что права и законные интересы заявителя не будут нарушены утверждаемым мировым соглашением.

В силу статьи 139 АПК РФ, мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса. В соответствии с частью 3 настоящей статьи, мировое соглашение не может нарушать интересы третьих лиц и противоречить закону.

Изучив материалы дела, проверив заключенное мировое соглашение на предмет соответствия требованиям статей 139, 140 АПК РФ и оценив все это в совокупности, судебная коллегия приходит к выводу, что настоящее мировое соглашение не нарушает права других лиц (иное не доказано), а также соответствует нормам действующего законодательства Российской Федерации, в связи с чем, в силу ч. 2 ст. 150 АПК РФ отменяет Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.10.2019 по делу N А40-318266/19 и прекращает производство по нему, в связи с утверждением мирового соглашения.

Госпошлина за подачу иска подлежит распределению в соответствии с условиями мирового соглашения и ст. 141 АПК РФ (50% возвращается истцу из средств федерального бюджета), госпошлина за подачу жалобы подлежит возврату ответчику.

На основании изложенного и руководствуясь гл. 15, ст.ст. 150, 266-268, п. 3 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Ходатайство сторон удовлетворить.

Утвердить мировое соглашение, заключенное 14.07.2020 г. между сторонами в согласованной ими редакции, а именно:

"Общество с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Новопокровский" (ООО КБ "Новопокровский") (ОГРН: 1022300001272, ИНН:2344012343) в лице представителя конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" (ИНН 7708514824, КПП 770901001, место нахождения: 109240, г. Москва, ул. Высоцкого, д.4, запись о создании юридического лица внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 29 января 2004 года Межрайонной инспекцией МНС России N 46 по г. Москве за основным государственным регистрационным номером 1047796046198) Корнева Анатолия Анатольевича, действующего на основании доверенности N 955 от 26 июня 2018 г. на бланке 77 АВ 8091402, зарегистрированной в реестре N 77/486-н/77-2018-10-3861 и удостоверенной нотариусом города Москвы Савельевым Александром Евгеньевичем, именуемое в дальнейшем "Истец", с одной стороны,

Закрытое акционерное общество "ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" (ЗАО "ЮЭК") (ОГРН: 1037704023257, ИНН: 7704262319), место нахождения: 119121, г. Москва, ул. Плющиха, дом 62, корп. 1, запись о создании юридического лица внесена в Единый государственный реестр юридических лиц от 23.05.2003 года, в лице Генерального директора Сенникова Сергея Петровича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем "Ответчик", с другой стороны,

в дальнейшем именуемые "Стороны", заключили настоящее мировое соглашение о нижеследующем:

1. Настоящее мировое соглашение заключается Сторонами в соответствии со

ст. 139 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) для целей устранения по обоюдному согласию возникшего спора по исковым требованиям Истца по делу N А40-171188/19, находящемуся в производстве Арбитражного суда г. Москвы, а именно:

1.1 о взыскании задолженности по договору об открытии кредитной линии N 2016/КЛЗ/М-116 от 15.11.2016 (далее - Кредитный договор), заключенному между Истцом и заемщиком - ЗАО "Южная горно-химическая компания", в размере: 242 760 843 руб. 74 коп., из которых:

* 194 963 943 руб. 89 коп. - основной долг

* 24 238 225 руб. 94 коп. - проценты

* 2 608 287 руб. 16 коп. - штрафные санкции на проценты

* 20 950 386 руб. 75 коп. - штрафные санкции на основной долг

на основании заключенного в его обеспечение Договора поручительства N 2016/П/КЛЗ-116-3 от 15.11.2016 между Истцом и Ответчиком.

1.2 о взыскании с Ответчика расходов по оплате государственной пошлины в размере 200 000,00 руб.

2. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2020 (резолютивная часть решения объявлена 20.01.2020) по делу заявление Истца удовлетворено в части, а именно:

Взыскать с Ответчика в пользу Истца задолженность в размере 227 579 181,56 (Двести двадцать семь миллионов пятьсот семьдесят девять тысяч сто восемьдесят один) руб. 56 коп., из которых:

* 194 963 943,89 руб. - основной долг

* 19 511 017,97 руб. - проценты

* 1 608 663,11 руб. - штрафные санкции на проценты,

- 11 495 556,59 руб. - штрафные санкции на основной долг, и расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 (двести тысяч) руб. В остальной части иска отказать.

3. Ответчик (ЗАО "ЮЭК") обратился в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 24.01.2020. Определением Девятого арбитражного апелляционного суда по делу от 02.03.2020 жалоба Ответчика принята к производству и находится на рассмотрении суда апелляционной инстанции.

4. Стороны подтверждают, что по состоянию на дату заключения мирового соглашения 14 июля 2020 года общая сумма задолженности Ответчика перед Истцом по указанному в п. 1.1 настоящего мирового соглашения кредитному договору составляет 117 006 898,62 (Сто семнадцать миллионов шесть тысяч восемьсот девяносто восемь 62/100) руб., из которых:

105 631 464,80 руб. - основной долг;

11 375 433,82 руб. - проценты за пользование кредитом.

5. Стороны договариваются о том, что с даты утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом настоящего мирового соглашения обязательства Ответчика перед Истцом существуют в измененном виде, в размере и на условиях, предусмотренных положениями настоящего мирового соглашения.

6. Срок полного погашения Ответчиком задолженности, указанной в п. 4 мирового соглашения, устанавливается - не позднее 30.04.2023.

Стороны договариваются о том, что с момента утверждения настоящего мирового соглашения Истец при условии надлежащего исполнения Ответчиком обязательств по мировому соглашению полностью отказывается от взыскания задолженности по Кредитному договору N 2016/КЛЗ/М-116 от 15.11.2016 в общем размере 121 947 716,76 руб., из которых:

* 89 332 479,09 руб. - часть задолженности по основному долгу;

* 19 511 017,97 руб. - проценты, начисленные по состоянию на 03 июля 2018 г.;

* 1 608 663,11 руб. - штрафные санкции на проценты, начисленные по состоянию на 03 июля 2018 г.;

- 11 495 556,59 руб. - штрафные санкции на основной долг, начисленные по состоянию на 03 июля 2018 г.

7. Ответчик обязуется уплатить проценты за пользование денежными средствами, начисленные на остаток задолженности (часть основного долга) с момента заключения мирового соглашения по дату фактического исполнения обязательства из расчета процентной ставки 8,6% годовых.

Ответчик принимает на себя обязательства по погашению имеющейся задолженности по кредитному договору и оплате процентов за пользование кредитом, предусмотренных 'настоящим пунктом в сроки, указанные в п. 8 настоящего соглашения.

8. Исполнение обязанности по оплате задолженности по настоящему мировому соглашению осуществляется Ответчиком в порядке и сроки, предусмотренные графиком погашения задолженности, а именно:

Дата платежа (не позднее)	Период начисления		коли чест во дней	Платежи в погашение начисленны х процентов по ставке 8,6% годовых руб.	Погашение основного долга, руб.	ИТОГО к уплате, руб.	Остаток задолженнос ти по основному долгу, руб.
7/20/2020	6/15/2020	7/20/2020	36	893 538,29	37 725 523,14	38 619 061,43	67 905 941,66
12/31/2020	7/21/2020	12/31/2020	164	2 616 790,71	10 000 000,00	12 616 790,71	57 905 941,66
6/30/2021	1/1/2021	6/30/2021	181	2 469 490,10	10 000 000,00	12 469 490,10	47 905 941,66
12/31/2021	7/1/2021	12/31/2021	184	2 076 886,63	10 000 000,00	12 076 886,63	37 905 941,66
1/1/2022	1/1/2022	6/30/2022	181	1 616 558,60	10 000 000,00	11 616 558,60	27 905 941,66
12/31/2022	7/1/2022	12/31/2022	184	1 209 818,14	10 000 000,00	11 209 818,14	17 905 941,66
4/30/2023	1/1/2023	4/30/2023	120	492 351,35	17 905 941,66	18 398 293,01	0,00
ИТОГО:				11 375 433,82	105 631 464,80	117 006 898,62	X

9. Ответчик обязуется уплатить Истцу в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты утверждения судом настоящего мирового соглашения 50% уплаченной Истцом (при подаче искового заявления в Арбитражный суд г. Москвы по делу N А40-171188/19) суммы государственной пошлины, что составляет 100 000,00 руб. 50% уплаченной Истцом суммы государственной пошлины, что составляет 100 000,00 руб. 50 % уплаченной возмещается Истцу из федерального бюджета.

Ответчик обязуется вносить все платежи по следующим банковским реквизитам:

Получатель: Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" -конкурсный управляющий ООО КБ "Новопокровский",

Адрес: 109240, Россия, г. Москва, ул. Высоцкого, д. 4

ИНН 7708514824, КПП 770901001

ОГРН 1047796046198

Банковские реквизиты:

Р/с: 40503810145250003051 в ГУ Банка России по ЦФО, г. Москва 35 БИК 044525000

К/с: 30101810700000000808

Назначение платежа: ЗАО "ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ", погашение задолженности по Кредитному договору N 2016/КЛЗ/М-116 от 15.11.2016 года, счет ООО КБ "Новопокровский" в Агентстве N 76/11-0625 (ОБЯЗАТЕЛЬНО).

Обязательства Ответчика по погашению задолженности считаются исполненными в момент зачисления денежных средств на счет Истца в Агентстве.

Ответчик имеет право досрочно погасить имеющуюся у него задолженность с уплатой процентов за пользование денежными средствами, начисленных на дату погашения.

10. Стороны договорились о том, что с момента заключения мирового соглашения сохраняет силу Договор поручительства N 2016/П/КЛЗ-116-3 от 15.11.2016, указанный в п. 1.1 мирового соглашения, и продолжает обеспечивать надлежащее исполнение Ответчиком условий мирового соглашения на предусмотренных в нем условиях.

Надлежащее исполнение обязательств по мировому соглашению обеспечивается неустойкой в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки по мировому соглашению, начисляемой за весь период неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком условий мирового соглашения.

В случае нарушения Ответчиком установленного порядка, размера и сроков погашения задолженности, предусмотренных мировым соглашением (в том числе невнесение в срок платежа или внесение его в размере меньшем, чем установлено п. 8 Соглашения), Банк вправе обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о выдаче исполнительных листов со следующим предметом исполнения:

10.1 о принудительном единовременном взыскании с Ответчика следующей задолженности (с учетом фактически уплаченных им сумм):

всей суммы задолженности по кредитному договору, признанной Ответчиком

на дату заключения настоящего мирового соглашения и указанной в п. 2;

начисленных процентов за пользование денежными средствами, предусмотренных п. 7, п. 8 (график погашения) мирового соглашения;

* неустойки в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки по мировому соглашению, начисляемой за весь период неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиком условий мирового соглашения;

* расходов по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде (п. 9 настоящего мирового соглашения).

11. С момента оплаты всей суммы задолженности и процентов за пользование денежными средствами, а также суммы неустойки, начисленной на просроченную задолженность обязательства Поручителя - Закрытое акционерное общество "ЮЖНАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" по договору поручительства N 2016/П/КЛЗ-116-3 от 15.11.2016 года считаются полностью исполненными.

Настоящее мировое соглашение составлено в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу: по одному экземпляру для каждой из Сторон соглашения, один экземпляр представляется в материалы дела N А40-171188/19.

Мировое соглашение вступает в силу после его утверждения судом и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.

На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. 139 АПК РФ просим настоящее мировое соглашение утвердить и производство по делу прекратить.

Реквизиты, подписи и печати сторон."

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24 января 2020 года по делу N А40-171188/19 отменить, производство по делу прекратить.

Возвратить Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк "Новопокровский" в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" (ОГРН 1022300001272) из средств федерального бюджета 100 000 (сто тысяч) руб. - 50 % государственной пошлины, уплаченной при подаче иска.

Возвратить филиалу Закрытого акционерного общества "Южная энергетическая компания" (ОГРН 1037704023257) из средств федерального бюджета 3 000 (три тысячи) руб. - государственную пошлину, уплаченную по платежному поручению N 184 от 18.02.2020 при подаче апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.А. Лялина

Судьи

Е.А. Ким Б.В. Стешан