Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2020 г. N 09АП-42420/20 по делу N А40-60367/2017

г. Москва

21 октября 2020 г.

Дело N А40-60367/17

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20 июля 2020 года по делу N А40-60367/17, принятое судьей Е.Н. Кондрат, об отказе в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности Зотова Владимира Анатольевича

в рамках дела о банкротстве ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ"

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" - Баталова А.Ф. дов. от 02.02.2020,

от Зотова В.А. - Васьковский М.М. дов. от 29.04.2020,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2018 г. по делу N А40-60367/17-70-81 "Б" ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" (ОГРН 1117746411397, ИНН 7704783294, КПП 770401001, место нахождения: 119019, г. Москва, переулок Афанасьевский Б., 8, стр. 3) признано несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев.

Исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Дмитриев Дмитрий Олегович (ИНН 421715881803, СНИЛС 138-502-801 51) - член Союз "СОАУ "Альянс" (ОГРН 1025203032062, ИНН 5260111600, место нахождения: 603000, г. Нижний Новгород, ул. Ильинская, д. 69, к. 10).

Сообщение о введении процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 77 от 05.05.2018, стр. 36.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.06.2018 г. конкурсным управляющим ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" суд утвердил Рапопорта Михаила Юрьевича (ИНН 773300706131, рег. номер 15695, член Союза СРО "СЕМТЭК", адрес для направления корреспонденции: 119034, г. Москва, а/я 11).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.01.2020 г. конкурсным управляющим ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" утвержден Гаон Владислав Дмитриевич, члена Союза АУ СРО "Северная Столица", ИНН 615506142763, рег.номер: 16088, адрес для направления корреспонденции: 123060, г. Москва, а/я 65.

07.02.2020 г. в Арбитражный суд города Москвы в электронном виде поступило заявление конкурсного управляющего должника - ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" - Гаона В.Д. о привлечении к субсидиарной ответственности Зотова Владимира Анатольевича.

Арбитражный суд города Москвы определением от 20 июля 2020 г., руководствуясь ст. 61.11 Федерального Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)", ст. ст. 8, 11, 12, 15, 56 ГК РФ, отказал в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности Зотова Владимира Анатольевича.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий ООО "ТД "Элсиб Инвест" подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и привлечь к субсидиарной ответственности Зотова Владимира Анатольевича; взыскать с Зотова Владимира Анатольевича в пользу ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" задолженность в размере 8 088 974.90 руб.

В обоснование своей позиции конкурсный управляющий ООО "ТД "Элсиб Инвест" указывает, что документы по дебиторам ООО "ТМС Групп" и Лангоцкому Л.А. были переданы конкурсному управляющему Зотовым В.А. после подачи заявления о привлечении его к субсидиарной ответственности.

Таким образом, на момент инициирования судебного разбирательства о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности все мероприятия по формированию конкурсной массы должника были завершены.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, представитель Зотова В.А. возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно листу записи от 06.07.2015 г. и Решению единственного участника ООО "ТД Элсиб Инвест" от 29.06.2015 г., единоличным исполнительным органом участника ООО "ТД Элсиб Инвест" был Генеральный директор Зотов Владимир Анатольевич.

Следовательно, Зотов Владимир Анатольевич является контролирующим Должника лицом.

Из ответа бывшего конкурсного управляющего Рапопорта М.Ю. от 22.01.2020 г. следует, что 13.06.2018 г. бывший руководитель должника Зотов В.А. передал конкурсному управляющему по акту приёма-передачи учредительные документы ООО "ТД Элсиб Инвест".

Как указывает заявитель, каких-либо иных документов, имущества и материальных ценностей бывшим руководителем передано не было. Из иных источников не удалось получить документы и имущество, способствующих пополнению конкурсной массы должника, что подтверждается публикацией инвентаризационной описи на ЕФРСБ и отчетами конкурсного управляющего о проведённой работе за период с 08.06.2018 г. по 21.01.2020 г.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из следующего.

В материалы дела не представлено доказательств того, что конкурсным управляющим проведены все необходимые мероприятия по взысканию дебиторской задолженности.

Из материалов дела усматривается, что Определением Арбитражного суда г.Москвы от 02.07.2020 г. по делу N А40-84312/20-25-638 назначено судебное заседание по рассмотрению искового заявления ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" к ООО "ТМС ГРУПП" на 06.08.2020 г.

Кроме того, не рассмотрено дело по иску ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" к Лангоцкому Л.А.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел ходит к выводу об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении Зотова В.А. к субсидиарной ответственности, поскольку заявителем не доказана невозможность формирования конкурсной массы.

Арбитражный суд обеспечивает равную судебную защиту прав и законных интересов всех лиц, участвующих в деле (часть 2 статьи 7 Кодекса).

Как предусмотрено п.10 ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О несостоятельности (банкротстве)" контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов.

При этом, необходимо принимать во внимание обстоятельства, связанные с принятием руководителем общества всех мер для исполнения обязанностей, перечисленных в пункте 1 статьи 6, пункте 3 статьи 17 Закона о бухгалтерском учете, а также выяснять, проявлялись ли при принятии данных мер требуемые степени заботливости и осмотрительности.

Учитывая изложенное, а также по результатам исследования и оценки представленных в материалы заявления доказательств, доводов сторон, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности условий, необходимых для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным ст. 61.11 Закона о банкротстве.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

На момент подачи заявления о привлечении Зотова В.А. к субсидиарной ответственности, конкурсным управляющим Гаон В.Д. были инициированы судебные разбирательства по иску ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" к ООО "ТМС ГРУПП" на сумму задолженности по договору займа в размере 28 078 400,00, процентов на сумму займа в размере 26 177 893.70 рублей, в Арбитражном суде города Москвы, а также в Кировском районном суде города Санкт-Петербург исковое заявление ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" к Лангоцкому Л.А. о взыскании денежных средств по договору займа в размере 10 000 000,00 миллионов рублей и процентов в размере 9 505 262,37 рублей.

Таким образом, конкурсный управляющий еще ведет работу по пополнению конкурсной массы.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу об отказе в удовлетворении заявления о привлечении Зотова В.А. к субсидиарной' ответственности, поскольку не доказана невозможность формирования конкурсной массы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20 июля 2020 года по делу N А40-60367/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев А.Н. Григорьев