Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2020 г. N 13АП-18170/20 по делу N А56-40104/2019

г. Санкт-Петербург

24 октября 2020 г.

Дело N А56-40104/2019/

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 октября 2020 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Савиной Е.В., судей Жуковой Т.В., Смирновой Я.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Апхудовым А.А.,

при участии:

- от заявителя: не явился (извещен)

- от Котова Н.А.: Отараева Д.А. (доверенность от 15.09.2020)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-18170/2020) общества с ограниченной ответственностью "Мостоотряд N 75" в лице конкурсного управляющего Котова Никиты Андреевича

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.06.2020 по делу N А56-40104/2019/тр.29,

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Маркен Металл"

о включении требования в реестр требований кредиторов должника

по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Мостоотряд N 75"

УСТАНОВИЛ:

05.04.2019 гражданин Сакеян Андраник Мехакович (07.07.1990 г.р., место рождения с. Сарухан района КАМО Армянской ССР, адрес: 192283, Санкт-Петербург, улица Олего Дундича, д. 11, л. А, кв. 70) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Мостоотряд N 75" (место нахождения (адрес): 194100, г. Санкт-Петербург, пр. Большой Сампсониевский, д. 68, ОГРН: 1157847271834, ИНН 7802535099).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.04.2019 заявление принято к производству.

Определением от 10.07.2019 Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области ввел в отношении ООО "Мостоотряд N 75" процедуру наблюдения и назначил на должность временного управляющего Котова Никиту Андреевича.

Сведения об этом опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 13.07.2019 N 122.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.03.2020 (резолютивная часть решения оглашена 26.02.2020) процедура наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "Мостоотряд N 75 прекращена. Общество с ограниченной ответственностью "Мостоотряд N 75" признано несостоятельным (банкротом). В отношении общества с ограниченной ответственностью "Мостоотряд N 75" введена процедура конкурсного производства до 26.08.2020. Полномочия генерального директора должника Билинского Игоря Анатольевича прекращены. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должником возложены на временного управляющего Котова Никиту Андреевича.

Сведения об этом опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 07.03.2020 N 42.

19.08.2019 в арбитражный суд поступило заявление от ООО "Маркен Металл" о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 4 098 893,26 руб. задолженности по договору поставки от 01.12.2015 N 123.

Определением от 03.06.2020 требование признано обоснованным и включено в реестр с отнесением в третью очередь удовлетворения.

В апелляционной жалобе представитель должника просит определение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования.

Податель жалобы указывает, что наличие подписанной Спецификации N 2 к договору N 123 от 01.12.2015 не является подтверждением поставки товара ООО "Мостоотряд N 75".

Факт того, что ООО "Мостоотряд N 75" осуществляло строительство объекта по договору субгенподряда N 24/1-СГ от 01.11.2015 заключенному с ООО "Мостострои N 6" так же не имеет отношения к спору, возникшему между ООО "Мостоотряд N 75" и ООО "Маркен-Металл",

Договор на перевозку грузов б/н от 17.03.2015, заключенный между заявителем и индивидуальным предпринимателем Бердник Владиславом Васильевичем не может служить доказательством поставки груза в адрес ООО "Мостоотряд N 75".

УПД, приложенные к уточненному заявлению, являются внутренней документацией заявителя, подтверждающей договорные отношения ООО "Маркен Металл" и индивидуального предпринимателя Бердник В.В. ООО "Мостоотряд N 75" не является стороной по указанному договору.

В данном случае свидетельские показания по смыслу статьи 506 Гражданского кодекса РФ не могут выступать процессуальным средством доказывания факта поставки товаров.

Таким образом, наличие указанных документов и доказательств без предоставления в подтверждение отгрузки товара товарно-транспортных накладных, не могут свидетельствовать о передаче кредитора указанного товара должнику, а так же они не могут являться самостоятельными доказательствами факта поставки товара.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, направил в суд отзыв, а также ходатайство о рассмотрении жалобы в его отсутствие.

Представитель конкурсного управляющего должника настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения и отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, должник имеет непогашенную задолженность перед ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" (заявитель) по договору поставки от 01.12.2015 N 123 в части поставленной продукции по Спецификации N2 от 22.01.2016 (далее - договор) в размере 4 098 893,26 руб..

В соответствии с условиями договора поставщик принял на себя обязательства передать в обусловленный срок товар покупателю, а покупатель взял на себя обязательства принять и оплатить поставленный товар. Наименование, количество, и цена товара определяется согласованными сторонами Приложениями, прилагаемой к договору и являющейся его неотъемлемой частью (пункт 1.2. договора).

Поставка (на сумму заявленных к включению в реестр требований кредиторов) продукции произведена истцом при следующих нестандартных обстоятельствах.

Для строительства моста в Великом Новгороде на объекте: "Автомобильная дорога от а/д В. Новгород-Хутынь до а/д В. Новгород-Луга с мостом ч/р Волхов в В. Новгороде (этап 1А)" заключен государственный контракт между Департаментом транспорта и дорожного хозяйства Новгородской области ГОКУ "НОВГОРОДАВТОДОР" (Заказчик) и ОАО "Мостостроительный трест N 6" (Генподрядчик).

В свою очередь, между генподрядчиком ОАО "Мостостроительный трест N 6" (г. Санкт-Петербург) и ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" (г. Краснодар) заключен договор поставки N 254 от 28.01.2015, на поставку продукции: "декоративные ограждения береговой части моста и декоративные ограждения русловой части моста". Впоследствии, ОАО "Мостостроительный трест N6" признано несостоятельным. В связи с начатой процедурой банкротства в отношении ОАО "Мостостроительный трест N6" строительство моста приостановилось.

Впоследствии, для продолжения строительства моста, между Заказчиком (ГОКУ "НОВГОРОДАВТОДОР") и Генподрядчиком - ООО "Мостоотряд N 75" (должник) заключен новый государственный контракт. Также заключен договор поставки N 123 от 01.12.2015 (на остаток недопоставленной продукции и части продукции, находящейся на строительной площадке моста) между ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" (поставщик) и ООО "Мостоотряд N 75" (покупатель).

Так, 01.12.2015 между ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" (Поставщик) и ООО "Мостоотряд N 75" (Покупатель) заключен договор поставки N 123 (далее - договор), продукцию, необходимую к поставке, определили в Спецификации N 2 от 22.01.2016 г. к договору поставки N 123 от 01.12.2015).

Поставку продукции указанную в Спецификации N 2 от 22.01.2016 к договору поставки N 123 от 01.12.2015 ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" осуществляло в период, с апреля 2015 года по март 2016 года (т.е. в период сотрудничества заявителя как с ОАО "Мостостроительный трест N6", так и с должником ООО "Мостоотряд N75").

При этом, из поставленной по Спецификации N 2 продукции (состоящую из 16 наименований на общую сумму 4 106 560,62 рублей) со стороны должника ООО "Мостоотряд N75" оприходовано, и оплачено одно наименование продукции, это - "труба ДШ (деформационный шов)" на сумму 7 667,36 руб. (ТН N 59 от 15.02.2016).

Остальную продукцию (из 15-ти наименований) по Спецификации N 2 к договору поставки N 123 от 01.12.2015 на сумму 4 098 893,26 руб. ООО "Мостоотряд N 75" должник не признает.

Товарная накладная N 212 от 15.04.2016 со стороны должника не подписана, направлена кредитором в адрес должника заказным письмом с уведомлением о вручении.

Заявитель продукцию поставил, данная продукция силами должника установлена, должник от подписания товарной накладной N 212 от 15.04.2016 г. отказался, денежные средства за продукцию заявителю не оплатил. Однако от Заказчика ГОКУ "НОВГОРОДАВТОДОР" денежные средства должник получил.

Указанные обстоятельства подтверждаются проверочным материалом ОЭБиПК УМВД России по г. Великий Новгород по заявлению ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" о привлечении руководителя должника ООО "Мостоотряд N 75" к ответственности в части отказа от оплаты поставленной продукции по Спецификации N 2.

В обоснование подтверждения факта поставки товаров по спецификации N 2 и получения этого товара должником кредитором в материалы обособленного спора представлены следующие доказательства:

1) Копии договора субгенподряда N 24/1-СГ от 01.11.2015 на выполнение комплекса работ на объекте: "Автомобильная дорога от а/д В. Новгород-Хутынь до а/д В. Новгород-Луга с мостом ч/р Волхов в В. Новгороде (этап 1А)" и первичной документации, подтверждающей о передвижение денежных средств от Заказчика - ГОКУ "НОВГОРОДАВТОДОР" на расчетный счет Подрядчика - ОАО "Мостостроительный трест N 6", и далее перечисление денежных средств последним, на расчетный счет должника - ООО "Мостоотряд N 75".

2) Копии объяснений (в рамках проверки по делу КУСП 7880 от 03.04.2018) лиц, непосредственно принимающих спорную продукцию на объекте:

нач. участка ООО "Мостоотряд N 75" - Суут Александр Юрьевич;

прораб ООО "Мостоотряд N 75" - Ежов Максим Анатольевич;

директор Новгородского филиала ОАО "Мостострой N 6" Мостоотряд N 75

3) Копии Актов освидетельствования ответственных конструкций (сведения о производителе) на поставленную продукцию, произведенную ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ", и освидетельствованную между сторонами, Заказчиком - ГОКУ "НОВГОРОДАВТОДОР" (ИНН:5321047240), проектной организацией - ООО "Инстройпроект" (ИНН:7728585037), Подрядчиками ОАО "Мостостроительный трест N 6" (ИНН:7812046562), ООО "Мостоотряд N 75" (ИНН:7802535099). Наличие подписанной Спецификации N 2 от 22.01.2016 к договору поставки N 123 от 01.12.2015, указывающей согласованный к поставке весь перечень дополнительной продукции не учтенное ранее.

4) Договор субгенпоряда N 24/1-СГ от 01.11.2015 заключенный между ОАО "Мостострой N 6" (Подрядчик) и ООО "Мостоотряд N 75" (Субгенподрядчик) на основании которого велось строительство объекта в период, когда ОАО "Мостострой N 6" не могло осуществлять строительство в силу начатой процедуры банкротства, но оставаясь стороной действующего контракта между заказчика ГОКУ "Новгородавтодор" (стр. 7 приложения N 2 к первоначальному заявлению о включении в реестр требований).

5) Движение денежных средств перечисленные ОАО "Мостострой N 6" ООО "Мостоотряд N 75" в счет оплаты по договору субгенподряда N 24/1-СГ от 01.11.2015 г. подтверждающееся платежными поручениями.

6). Документы, подтверждающие принадлежность поставленной ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" продукции (первичные документы между ОАО "Мостострой N 6" и ООО "Мостоотряд N 75"):

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Формы N КС-3) N1 от 21.12.2015, Сводка затрат СМР к КС-3 за декабрь 2015 г., Акт о приемке выполненных работ (Формы N КС-2) N1-1 от 21.12.2015;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Формы N КС-3) N3 от 15.02.2016 г., Сводка затрат СМР к КС-3 за февраль 2016 г., Акт о приемке выполненных работ (Формы N КС-2) N 3-1 от 15.02.2016;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Формы N КС-3) N 4 от 14.03.2016 г., Сводка затрат СМР к КС-3 за март 2016, Акт о приемке выполненных работ (Формы N КС-2) N4-1 от 14.03.2016;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Формы N КС-3) N 5 от 21.03.2016, Сводка затрат СМР к КС-3 за март 2016 (второй период), акт о приемке выполненных работ (Формы N КС-2) N5-4 от 21.03.2016;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Формы N КС-3) N 6 от 12.04.2016 г., Сводка затрат СМР к КС-3 за апрель 2016 г.(первый период), Акт о приемке выполненных работ (Формы N КС-2) N 6-3 от 12.04.2016;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (Формы N КС-3) N 8 от 21.04.2016 г., Сводка затрат СМР к КС-3 за апрель 2016 (третий период), Акт о приемке выполненных работ (Формы N КС-2) N 8-2 от 21.04.2016 (стр. 22-49 приложения N 2 к первоначальному заявлению о включении в реестр требований).

7) Договор на перевозку грузов б/н от 17.03.2015 г. заключенный между ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" и ИП Бердник Владислав Васильевич.

УПД N 54 от 05.04.2015 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород, товарно-транспортная накладная (далее - ТТН) N ЦБ-151 от 03.04.2015 г.;

УПД N 65 от 20.04.2015 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород, ТТН N ЦБ-179 от 17.04.2015;

УПД N 128 от 01.07.2015 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород;

УПД N 135 от 07.07.2015 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород;

УПД N 137 от 10.07.2015 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород;

УПД N 147 от 20.07.2015 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород.

8) Договор на перевозку грузов N 175 от 27.10.2015 заключенный между ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" и ИП Иванова Светлана Сергеевна.

УПД N 21 от 04.02.2016 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород;

УПД N 68 от 04.03.2016 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород;

УПД N 127 от 28.03.2016 (статус 1) транспортные услуги Краснодар - Великий Новгород, ТТН N 45 от 25.03.2016, ТТН N46 от 25.03.2016 г.

9) Копии представленных в ИФНС документации, а именно, налоговой декларации по НДС за 2-й квартал 2016 г., сведения из книги продаж об операциях отражаемых за истекший налоговый период 2-й квартал 2016 г.

10) Акты освидетельствования ответственных конструкций, документы подтверждающие (сведения о производителе ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ") на поставленную продукцию, в том числе по Спецификации N 2 от 22.01.2016, и освидетельствованную между сторонами, Заказчиком - ГОКУ "НОВГОРОДАВТОДОР" (ИНН:5321047240), проектной организацией - ООО "Инстройпроект" (ИНН:7728585037), Подрядчиками ОАО "Мостостроительный трест N 6" (ИНН:7812046562), ООО "Мостоотряд N75" (ИНН:7802535099):

Акт освидетельствования ответственных конструкций N ДЭР-1 от 07.11.2015;

Акт освидетельствования ответственных конструкций N ДЭР-2 от 09.01.2016;

Акт освидетельствования ответственных конструкций N ДЭР-3 от 26.02.2016;

Акт освидетельствования ответственных конструкций N ДЭР-4 от 29.03.2016;

Акт освидетельствования ответственных конструкций N ДЭР-5 от 30.03.2016;

Акт освидетельствования ответственных конструкций N ДЭР-6 от 30.03.2016. вышеуказанные документы подтверждают то, что вся исполнительная документация (чертежи на изделия, ведомости расчета металлоконструкций, паспорта на изделия, сертификаты на продукцию и т.д.) была изготовлена единственным поставщиком ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" и смонтирована на объекте силами ООО "Мостоотряд N 75".

Также, актами освидетельствования ответственных конструкций N ДЭБ-2 от 17.01.2016, N ДЭБ-3 от 25.02.2016, N ДЭБ-4 от 01.03.2016, NДЭБ-5 от 02.03.2016, N ДЭБ-6 от 10.03.2016, N ДЭБ-7 от 17.03.2016, N ДЭБ-8 от 31.03.2016 подтверждается изготовление ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" продукции смонтированной на объекте силами ООО "Мостоотряд N 75".

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов (пункт 3 указанной статьи).

Согласно пункту 5 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов.

Согласно статье 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права. При этом каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Представленные в суд доказательства, а именно:

подписанная Спецификация N 2 от 22.01.2016 к договору поставки N 123 от 01.12.2015, на согласованный к поставке весь перечень дополнительной продукции не учтенной ранее;

документы, подтверждающие, что по договору субгенпоряда N 24/1-СГ от 01.11.2015 заключенному между ОАО "Мостострой N 6" (Подрядчик) и ООО "Мостоотряд N 75" (Субгенподрядчик) велось строительство объекта в период когда ОАО "Мостострой N6" не могло осуществлять строительство в силу начатой процедуры банкротства, но оставаясь стороной действующего контракта между заказчиком ГОКУ "Новгородавтодор", получая из бюджета денежные средства для окончания строительства, и реализуя их силами третей стороны ООО "Мостоотряд N 75";

договоры на перевозку грузов заключенные между ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ" и ИП Бердник В.В., а также с ИП Ивановой С.С, первичные документы (УПД) в подтверждение перевозки и оказанных услуг, а также товарно-транспортные накладные N ЦБ-151 от 03.04.2015, ТТН N ЦБ-179 от 17.04.2015, ТТН N 45 от 25.03.2016, ТТН N 46 от 25.03.2016;

подтверждают факт перемещения товара, свидетельствуют о том, что между сторонами имели место реальные отношения.

Акты освидетельствования ответственных конструкций и показания свидетелей о том, что продукция изготовлена и поставлена по спорной Спецификации N 2 единственным поставщиком ООО "МАРКЕН МЕТАЛЛ".

Доводы жалобы не опровергают правомерности выводов суда, а лишь выражают несогласие с ними, в связи с чем не могут служить основанием для отмены состоявшегося судебного акта.

Судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального права, обстоятельства, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве оснований для отмены либо изменения судебного акта, апелляционным судом не установлены.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.06.2020 по делу N А56-40104/2019/тр.29 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Е.В. Савина

Судьи

Т.В. Жукова Я.Г. Смирнова