Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 ноября 2020 г. N 09АП-49878/20 по делу N А40-11024/2019

г. Москва

02 ноября 2020 г.

Дело N А40-11024/19

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей Р.Г. Нагаева, В.С. Гарипова

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу КБ "Рублев" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20 августа 2020 года по делу N А40-11024/19, принятое судьей М.И. Кантаром, по заявлению АО КБ "Рублев" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" о принятии обеспечительных мер по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Омега"

при участии в судебном заседании:

от КБ "Рублев" в лице к/у - ГК "АСВ" - Сычева А.В. дов. от 07.08.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2019 ООО "Омега" (ОГРН 1067759692549, ИНН 7731555628) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утвержден Костылев Виталий Викторович (ИНН 645300860625, член ПАУ ЦФО), о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсант" N 211(6691) от 16.11.2019.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2019, оставленным без изменения постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2019 и Арбитражного суда Московского округа от 13.03.2020 в удовлетворении заявления АО КБ "Рублев" в лице ГК "АСВ" о включении задолженности в размере 113 000 000 руб. в реестр требований кредиторов должника отказано.

Определением Верховного суда Российской Федерации (резолютивная часть объявлена 17.08.2020) N 305-ЭС20-6599 указанные судебные акты отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

В Арбитражный суд г.Москвы 19.08.2020 поступило заявление АО КБ "Рублев" в лице ГК "АСВ" о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсному управляющему ООО "Омега" проведения торгов следующего имущества: нежилого помещения общ. пл. 1683,6 кв.м, расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Чернышевского Н.Г., д.88 пом.8, кадастровый номер 64:48:000000:53282, нежилого помещения общ. пл. 1176,9 кв.м., расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Чернышевского Н.Г., д.88, номер на поэтажном плане 1, кадастровый номер 64:48:050380:921, нежилого помещения общ. пл. 460,2 кв.м., расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Чернышевского Н.Г., д.88, номер на поэтажном плане 1-7, кадастровый номер 64:48:050394:848, нежилого помещения общ. пл. 425,7 кв.м., расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Чернышевского Н.Г., д.88, пом.5, кадастровый номер 64:48:050380:937, нежилого помещения общ. пл. 188 кв.м., расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Чернышевского Н.Г., д.88, номер на поэтажном плане 8,17 кадастровый номер 64:48:000000:51219 до вступления в законную силу судебного акта по заявлению АО КБ "Рублев" в лице ГК "АСВ" о включении задолженности в размере 113 000 000 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Также АО КБ "Рублев" в лице ГК "АСВ" просит принять обеспечительные меры в виде запрета конкурсному управляющему ООО "Омега" осуществлять расчеты с кредиторами за счет денежных средств в размере 19 660 000 руб., вырученных от продажи по результатам торгов следующего имущества: нежилого помещения общ. пл. 619,2 кв.м, расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д.147/151, лит.А, номер на поэтажном плане 1-21 кадастровый номер 64:48:030434:732, нежилого помещения общ. пл. 614,2 кв.м, расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д.159, номер на поэтажном плане 20 кадастровый номер 64:48:030444:129, нежилого помещения общ. пл. 409,6 кв.м, расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д.147/151, кадастровый номер 64:48:030446:460, нежилого помещения общ. пл. 912,2 кв.м, расположенного по адресу Саратовская обл., г.Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д.147/151, кадастровый номер 64:48:000000:223344 до вступления в законную силу судебного акта по заявлению АО КБ "Рублев" в лице ГК "АСВ" о включении задолженности в размере 113 000 000 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Определение Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2020 г. отказано в удовлетворении заявления АО КБ "Рублев" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" о принятии обеспечительных мер.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, АО КБ "Рублев" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило определение Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2020 г. отменить, удовлетворив заявленное ходатайство.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несогласие с выводами суда.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

В обоснование заявленного ходатайства о принятии обеспечительных мер кредитор указал, что, по его мнению, имеются основания полагать, что непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении ходатайства о принятии обеспечительных мер, исходил из отсутствия доказательств наличия реальной угрозы неисполнения судебных актов, а также того, что непринятие обеспечительных мер приведет к причинению значительного ущерба кредиторам.

Судебная коллегия не может согласиться с вышеуказанными выводами суда ввиду следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 46 Закона о банкротстве арбитражному суду предоставлено право принять обеспечительные меры в соответствии с АПК РФ в целях обеспечения требований кредиторов и интересов должника.

Как следует из ч.ч. 1, 2 ст. 90 АПК РФ с учетом разъяснений, изложенных в п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" (далее - Постановление N 55), арбитражный суд вправе принять обеспечительные меры на любой стадии арбитражного процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Согласно п.п. 9-10 Постановления N 55, при решении вопроса о принятии обеспечительных мер необходимо учитывать, в частности: 1) разумность и обоснованность требования заявителя; 2) вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; 3) обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; 4) предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц; 5) направленность на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

Как следует из материалов дела, определением Верховного Суда Российской Федерации от 17.08.2020 N 305-ЭС20-6599 по делу N А40-11024/2019 определение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2019, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2019 и постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.03.2020 по делу N А40-11024/2019 отменены, обособленный спор об установлении требований Банка в реестре требований кредиторов ООО "Омега" как обеспеченных залогом направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы,

Таким образом, заявление о включении требований Банка в реестр требований кредиторов Должника как обеспеченных залогом Нежилых помещений 17.08.2010 было передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Между тем, из Единого федерального реестра сведений о банкротстве (далее - ЕРСБ) Банку стало известно, что конкурсным управляющим Должника Костылевым В.В. 20.05.2020 реализованы на торгах Нежилые помещения 6-9 за сумму в размере 19 660 000 руб., Нежилые помещения 1-5, заложенные в пользу Банка (имеется запись о регистрации ипотеки).

28.05.2020 на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве (далее - ЕФ-РСБ) конкурсным управляющим Костылевым В.В. было опубликовано сообщение о проведении 09.07.2020 торгов в отношении Нежилых помещений 1-5.

10.07.2020 на сайте ЕФРСБ конкурсным управляющим Костылевым В.В. опубликовано сообщение о результатах проведения торгов, в котором указано, что торги по лотам N 1 - N 5 признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок на участие в торгах.

Нежилые помещения 1-5 выставлены конкурсным управляющим Должника на торги:

20.07.2020 на сайте ЕФРСБ конкурсным управляющим Костылевым В.В. опубликовано сообщение о проведении в отношении Нежилых помещений 1 - 5 торгов 27.08.20201.

Срок приема заявок установлен с 21.07.2020 до 25.08.2020.

В подтверждение вышеуказанных обстоятельств Банком предоставлены копии опубликованных в ЕФРСБ сообщений конкурсного управляющего ООО "Омега".

Банк является залогодержателем Нежилых помещений 1 - 5 на основании договора ипотеки 27.08.2015. Обременение Нежилых помещений 1 - 5 в виде ипотеки по договору от 27.08.2015 зарегистрировано в ЕГРН 06.10.2015.

В подтверждение вышеуказанного Банк предоставил договор ипотеки (залога недвижимого имущества) от 27.08.2015 (заверенная копия), договор ипотеки (залога недвижимого имущества) от 22.12.2016 (заверенная копия), выписки из ЕГРН в отношении всех нежилых помещений.

05.04.2020 на сайте ЕФРСБ конкурсным управляющим Костылевым В.В. опубликовано сообщение о проведении 19.05.2020 торгов в отношении Нежилых помещений 6 - 9 с начальной продажной ценой в размере 19 000 000 руб. (лот N 1).

20.05.2020 на сайте ЕФРСБ конкурсным управляющим Костылевым В.В. опубликовано сообщение о результатах торгов, в котором указано, что победителем торгов в отношении Нежилых помещений 6-9 стало ООО "Сателлит", предложившее лучшую цену в размере 19 660 000 руб. 20.05.2020 с 000 "Сателлит" заключен договор N 1/1 купли-продажи недвижимого имущества по лоту N 1 с ценой предложения 19 660 000 руб.

02.06.2020 право собственности на Нежилое помещение 8 и Нежилое помещение 9 зарегистрировано за ООО "Сателлит". 23.06.2020 право собственности на Нежилое помещение 6 и Нежилое помещение 7 зарегистрировано за ООО "Сателлит".

В подтверждение вышеуказанных обстоятельств Банком предоставлены копии опубликованных в ЕФРСБ сообщений конкурсного управляющего ООО "Омега", а также сведения из Росреестра с указанием информации о переходе права собственности на данные помещения 02.06.2020 и 23.06.2020 к иному лицу.

Между тем, Нежилые помещения 6-9 находились в залоге у Банка на основании договора ипотеки от 27.08.2015 и договора ипотеки от 22.12.2016. Ипотека в пользу Банка была зарегистрирована в ЕГРН.

В подтверждение вышеуказанного Банк предоставил договор ипотеки (залога недвижимого имущества) от 27.08.2015 (заверенная копия), договор ипотеки (залога недвижимого имущества) от 22.12.2016 (заверенная копия), выписки из ЕГРН в отношении всех Нежилых помещений

Таким образом, имущество, находящееся в залоге у Банка, отчуждено Должником в пользу иного лица до рассмотрения судом заявления Банка о включении требований в реестр требований кредиторов Должника как обеспеченных залогом.

Необходимо отметить, что на момент проведения торгов в общедоступной системе арбитражного суда https://kad.arbitr.ru/ была опубликована информация о подаче Банком кассационной жалобы в Верховный Суд Российской Федерации на судебные акты, которыми во включении требований Банка в реестр требований кредиторов Должника было отказано.

Согласно ст. 138 Закона о банкротстве, из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

двадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди (20 %) и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенной из стоимости предмета залога в связи с удержанием части стоимости для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи (п. 2.1. ст. 138 Закона о банкротстве).

Из вышеизложенного следует, что единственной мерой защиты имущественных интересов Банка как залогодержателя Нежилых помещений 6-9 является принятие судом обеспечительных мер в виде запрета конкурсному управляющему Должника осуществлять расчеты с кредиторами за счет денежных средств, вырученных от продажи по результатам торгов Нежилыми помещениями 6 - 9, в размере 19 660 000 руб. до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения заявления Банка о включении требований Банка в реестр требований кредиторов Должника как обеспеченных залогом имущества Должника.

Вышеперечисленные обстоятельства свидетельствуют о том, что непринятие обеспечительных мер причинит Банку значительный ущерб и сделает невозможным исполнение судебного акта, принятого по результатам рассмотрения заявления Банка о включении требований в реестр требований кредиторов, в случае его удовлетворения.

Таким образом, истребуемые Банком обеспечительные меры связаны с предметом заявленного требования, соразмерны ему и обеспечат фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 АПК РФ.

Удовлетворяя ходатайство кредитора о принятии обеспечительных мер, суд апелляционной инстанции исходит из вероятности отчуждения имущества должника, что может привести к невозможности удовлетворения требований кредиторов в рамках дела о банкротстве и причинению вреда их имущественным правам.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20 августа 2020 года по делу N А40-11024/19 отменить.

Принять обеспечительные меры в виде запрета конкурсному управляющему ООО "Омега" на проведение торгов следующим имуществом ООО "Омега":

- нежилым помещением площадью 1 683,6 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им Чернышевского Н.Г., д. 88, пом. 8, кадастровый номер 64:48:000000:53282,

- нежилым помещением площадью 1 176,9 кв. м, расположенным но адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им Чернышевского Н.Г., д. 88, номер на поэтажном плане 1, кадастровый номер 64:48:050380:921,

- нежилым помещением площадью 460,2 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им Чернышевского Н.Г., д. 88, номер на поэтажном плане 3-7, кадастровый номер 64:48:050394:848,

- нежилым помещением площадью 425,7 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им Чернышевского И.Г., д. 88, пом. 5, кадастровый номер 64:48:050380:937,

- нежилым помещением площадью 188 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им Чернышевского Н.Г., д. 88, номер на поэтажном плане 8, 17, кадастровый номер 64:48:000000:51219,

до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего АО КБ "Рублев" о включении требований АО КБ "Рублев" в размере 113 000 000 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Омега" как обеспеченных залогом имущества.

Принять обеспечительные меры в виде запрета конкурсному управляющему ООО "Омега" осуществлять расчеты с кредиторами за счет денежных средств в размере 19 660 000 руб., вырученных от продажи по результатам торгов следующим имуществом ООО "Омега":

- нежилым помещением площадью 619,2 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д. 147/151, литер А, номер на поэтажном плане 1-21, кадастровый номер 64:48:030434:732,

- нежилым помещением площадью 614,2 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д. 159, номер на поэтажном плане 20, кадастровый номер 64:48:030444:129,

- нежилым помещением площадью 409,6 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д. 147/151, кадастровый номер 64:48:030446:460,

- нежилым помещением площадью 912,2 кв. м, расположенным по адресу: Саратовская обл., г. Саратов, ул. им. Пугачева Е.И., д. 147/151, кадастровый номер 64:48:000000:223344,

до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего АО КБ "Рублев" о включении требований АО КБ "Рублев" в размере из 19 660 000 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Омега" как обеспеченных залогом имущества.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.С. Гарипов Р.Г. Нагаев