Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2020 г. N 11АП-13617/20 по делу N А72-7893/2018

г.Самара

24 ноября 2020 г.

Дело N А72-7893/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 ноября 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Николаевой С.Ю., Сергеевой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания Ахмеджановой Э.М. с участием:

от муниципального унитарного предприятия "Гортепло" - представитель не явился, извещено,

от общества с ограниченной ответственностью "НИИАР-Генерация" - представителя Сысолятиной Л.А. (доверенность от 15.07.2020),

от третьих лиц: министерства цифровой экономики и конкуренции Ульяновской области - представитель не явился, извещено,

от агентства по регулированию цен и тарифов Ульяновской области - представитель не явился, извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании 18 ноября 2020 года апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Гортепло"

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 21 августа 2020 года по делу N А72-7893/2018 (судья Страдымова М.В.), принятое по исковому заявлению муниципального унитарного предприятия "Гортепло" (ОГРН 1027300535074, ИНН 7302003297), Ульяновская область, г. Димитровград, к обществу с ограниченной ответственностью "НИИАР-Генерация" (ОГРН 1127329003163, ИНН 7329008990), Ульяновская область, г. Димитровград, третьи лица: министерство цифровой экономики и конкуренции Ульяновской области (ОГРН 1047301019776, ИНН 7325050230), г. Ульяновск,

агентство по регулированию цен и тарифов Ульяновской области (ОГРН 1207300005538), г. Ульяновск,

о взыскании неосновательного обогащения,

по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "НИИАР-Генерация", Ульяновская область, г. Димитровград, к муниципальному унитарному предприятию "Гортепло", Ульяновская область, г. Димитровград,

о взыскании стоимости потерь тепловой энергии,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие "Гортепло" (далее - МУП "Гортепло", истец) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "НИИАР-Генерация" (далее - ООО "НИИАР-Генерация", ответчик), с учетом уточнения заявленных требований, принятых судом в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о взыскании неосновательного обогащения в размере 135 708 002,16 руб. за пользование тепловыми сетями.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены министерство цифровой экономики и конкуренции Ульяновской области, агентство по регулированию цен и тарифов Ульяновской области.

ООО "НИИАР-Генерация" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с встречным иском к МУП "Гортепло" о взыскании стоимости тепловой энергии, поставленной в целях компенсации потерь в тепловых сетях, в размере 3 139 610,31 руб.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 21 августа 2020 года исковые требования удовлетворены, с МУП "ГОРТЕПЛО" в пользу ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" взысканы 2 320 247 руб. 18 коп. стоимости потерь тепловой энергии в сетях МУП "ГОРТЕПЛО" за период с 18.05.2015 по 31.12.2017, 34 601 руб. 00 коп. государственной пошлины, 4 500 руб. 00 коп. судебных расходов за рассмотрения дела в суде апелляционной и кассационной инстанции.

В апелляционной жалобе МУП "Гортепло" просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, ссылаясь на отсутствие договорных отношений между ним и ООО "НИИАР-Генерация" относительно оплаты услуг за передачу тепловой энергии по указанным тепловым сетям, недоказанность ООО "НИИАР-Генерация" размера тепловых потерь, поскольку применение приказа от 30.12.2018 N 325 не предусмотрено действующим законодательством при определении количества тепловых потерь.

МУП "Гортепло" ходатайствовало об отложении судебного заседании в связи с отсутствием у его представителя возможности принять участие в судебном заседании вследствие введения режима карантина на предприятии.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения ходатайства ввиду непредставления доказательств введения карантина на предприятии, а также того, что данное обстоятельство само по себе не исключает возможности работы сотрудников МУП "Гортепло" в удаленном доступе и явки в суд.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "НИИАР-Генерация" просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда. При этом ООО "НИИАР-Генерация" просило взыскать с МУП "Гортепло" судебные расходы по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 руб., так как суд первой инстанции ошибочно возвратил лишь 1 500 руб. вместо 3 000 руб.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 АПК РФ в отсутствие представителей МУП "Гортепло", министерства цифровой экономики и конкуренции Ульяновской области, агентства по регулированию цен и тарифов Ульяновской области, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель ООО "НИИАР-Генерация" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителя ООО "НИИАР-Генерация", арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, определением от 07.11.2018 суд принял к рассмотрению ходатайство истца о назначении по делу судебной экспертизы для определения экономически обоснованных затрат МУП "Гортепло" на обслуживание, содержание и ремонт участков тепловых сетей.

Определением от 29.01.2019 суд удовлетворил ходатайство истца и назначил по делу судебную экспертизу. На разрешение экспертизы были поставлены следующие вопросы: определить экономически обоснованные затраты (фактические) на обслуживание, содержание и ремонт участков тепловых сетей МУП "Гортепло" (от источника тепла ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ") и количество переданной тепловой энергии по участкам тепловых сетей МУП "Гортепло": по ул. Братская, д. 17, протяженностью 101,6 м, по ул. М.Тореза, д. 5г, протяженностью 119,2 м, от ТК-11 до ТУ "Строитель", протяженностью 182 м., от ТК-15А до пер. Гвардейский, д. 2, д. 2в, д. 2б, д. 3, протяженностью 288 м, в период с мая 2015 года по декабрь 2017 включительно.

Заключением экспертизы от 12.04.2019 установлены экономически обоснованные затраты (без НДС) с учетом фактических объемов передачи тепловой энергии за период с мая 2015 года по декабрь 2017 года (включительно) по участкам тепловых сетей: 1) по ул. Братская, д. 17, протяженностью 101,6 м; 2) по ул. М.Тореза, д. 5г, протяженностью 119,2 м; 3) от ТК-11 до ТУ "Строитель", протяженностью 182 м; 4) от ТК-15А до пер. Гвардейский, д. 2, д. 2в, д. 2б, д. 3, протяженностью 288 м, в размере 3 405 669,20 руб., а с учетом НДС - 4 018 689,60 руб. Общее количество тепловой энергии, переданной по данным участкам тепловых сетей МУП "Гортепло" за период с мая 2015 года по декабрь 2017 года (включительно), составило 6 022,468 Гкал.

Решением суда от 17.07.2019 исковые требования МУП "Гортепло" удовлетворены частично, в удовлетворении встречных исковых требований общества с ограниченной ответственностью "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" к МУП "Гортепло" отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2019 решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.07.2019 изменено в части удовлетворения исковых требований, в этой части по делу принят новый судебный акт, в удовлетворении исковых требований отказано. В остальной части решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.07.2019 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа 12.03.2020 решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.07.2019 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2019 по делу N А72-7893/2018 в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований общества с ограниченной ответственностью "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" к муниципальному унитарному предприятию "Гортепло" о взыскании стоимости тепловой энергии, поставленной в целях компенсации потерь в тепловых сетях, в размере 3 139 610,31 руб. отменено, дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

Арбитражный суд Поволжского округа, исковые требований ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" к МУП "Гортепло" о взыскании стоимости тепловой энергии, поставленной в целях компенсации потерь в тепловых сетях, признал обоснованными. Направляя дело на новое рассмотрение, указал суду первой инстанции на необходимость проверки расчета заявленной к взысканию с МУП "Гортепло" стоимости потерь тепловой энергии.

Предметом рассмотрения по делу являются исковые требования ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" к МУП "Гортепло" о взыскании потерь тепловой энергии в сетях МУП "Гортепло" за период с 18.05.2015 по 31.12.2017 в размере 3 139 610 руб. 31 коп.

Из материалов дела следует, что МУП "Гортепло" является как теплоснабжающей, так и теплосетевой организацией, в хозяйственном ведении которой находятся тепловые сети, являющиеся муниципальной собственностью МО "Город Димитровград" (что подтверждается распоряжением главы администрации города Димитровграда Ульяновской области от 09.07.2012 N 2459 и выписками из ЕГРН), в том числе - участки сетей по адресам: ул. Братская, д. 17, протяженностью 101,6 м; ул. М. Тореза, д. 5г, протяженностью 119,2 м; от ТК-11 до ТУ "Строитель", протяженностью 182 м; от ТК-15А до пер. Гвардейский, д. 2, д. 2в, д. 2б, д. 3, протяженностью 288 м.

МУП "Гортепло" имеет статус субъекта, оказывающего услуги по передаче тепловой энергии, для которого уполномоченным органом исполнительной власти Ульяновской области в области государственного регулирования цен (тарифов) ежегодно устанавливались тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя.

ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" также является как теплоснабжающей, так и теплосетевой организацией на территории МО "Город Димитровград".

При этом движимое и недвижимое имущество, относящееся к его энергетическому хозяйству, было передано ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ (арендатор) АО "ГНЦ-НИИАР" (арендодатель) по договору аренды имущества N 8400/13-09 от 01.04.2013.

В период с 01.05.2015 по 31.12.2017 МУП "Гортепло" оказывало услуги ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ по передаче тепловой энергии (теплоносителя) к потребителям ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" по сетям МУП "Гортепло".

С 2013 года по настоящее время ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" осуществляет поставку тепловой энергии своим потребителям по договорам теплоснабжения (теплоснабжения и поставки горячей воды), используя для этого как свои тепловые сети, так и участки тепловых сетей, принадлежащие МУП "Гортепло", а именно: по ул. Братская, д. 17, протяженностью 101,6 м; по ул. М. Тореза, д. 5г, протяженностью 119,2 м; от ТК-11 до ТУ "Строитель", протяженностью 182 м; от ТК-15А до пер. Гвардейский, д. 2, д. 2в, д. 2б, д. 3, протяженностью 288 м.

Спорные участки тепловых сетей по адресам: ул. Братская, д. 17, протяженностью 101,6 м; ул. М. Тореза, д. 5г, протяженностью 119,2 м; от ТК-11 до ТУ "Строитель", протяженностью 182 м; от ТК-15А до пер. Гвардейский, д. 2, д. 2в, д. 2б, д. 3, протяженностью 288 м, не были учтены при утверждении тарифов на передачу тепловой энергии (теплоносителя) для МУП "Гортепло" уполномоченным органом исполнительной власти Ульяновской области в области государственного регулирования цен (тарифов) на 2015-2031 годы по причине их нахождения в зоне действия систем теплоснабжения ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" (западная часть г. Димитровграда), в то время как зоной действия систем теплоснабжения МУП "Гортепло" является восточная часть г. Димитровграда.

Не учитывались данные по указанным тепловым сетям и при установлении тарифов на передачу тепловой энергии (теплоносителя) и на тепловую энергию для ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ".

Договор поставки тепловой энергии и теплоносителя между истцом и ответчиком в целях компенсации потерь тепловой энергии не подписан.

Право хозяйственного ведения на указанные участки тепловых сетей было зарегистрировано за МУП "Гортепло" в марте 2013 года.

ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" полагает, что собственник и владелец тепловых сетей несет гражданско-правовую ответственность за потери, возникающие в его сетях при транспортировке тепловой энергии (в размере разницы стоимости между переданной и оплаченной тепловой энергией). Теплоснабжающая организация, поставляя тепловую энергию, вынуждена нести дополнительные расходы на тепловую энергию в объеме потерь в сетях, не принадлежащих ей. Таким образом, ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" вправе получать плату за весь объем тепловой энергии, переданной в тепловые сети сторонних организаций. Независимо от наличия договора на компенсацию потерь тепловой энергии, возникших в сетях МУП "Гортепло", на нем лежит обязанность по их оплате.

Вышеизложенное послужило основанием обращения в суд с исковыми требованиями о взыскании потерь тепловой энергии в сетях МУП "Гортепло" за период с 18.05.2015 по 31.12.2017 в размере 2 320 247 руб. 18 коп., в редакции последних уточнений. Расчет стоимости тепловых потерь произведен обществом в соответствии с приказом Министерства энергетики РФ N 325 от 30.12.2008 "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя".

МУП "Гортепло" представило письменный отзыв, согласно которого, предприятие не согласно с заявленными требованиями, считает, что обязанность теплосетевой организации приобрести тепловую энергию в объеме, необходимом для компенсации потерь возникает только при наличии заключенного договора на передачу тепловой энергии. Договор на передачу тепловой энергии между сторонами не заключен, таким образом МУП "Гортепло" не обязано оплачивать потери. Кроме того, не доказан факт тепловых потерь и не определен размер тепловых потерь. МУП "Гортепло" не согласно с расчетом стоимости потерь тепловой энергии, исходя из объема потерь в сетях МУП "Гортепло", умноженного на установленные регулирующим органом для ООО "НИИАР -ГЕНЕРАЦИЯ" тарифы на тепловую энергию, вырабатываемую ТЭЦ ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" для конечного потребителя, так как в них включаются расходы на транспортировку тепловой энергии, кроме того, предприятие полагает, что при расчетах необходимо учитывать тарифы, установленные для тепловых сетей МУП "Гортепло". Предприятие представило контррасчет исковых требований на сумму 903 801 руб. 09 коп., произведенный в соответствии с приказом N 99/пр от 17.03.2014 "Об утверждении методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя", указывая при этом на невозможность применения методики расчета, утвержденной приказом Министерства энергетики РФ N 325 от 30.12.2008 "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя", опираясь на судебную практику.

МУП "Гортепло" представило суду контррасчет на сумму 2 320 247 руб. 18 коп., произведенный согласно методики расчета, утвержденной приказом Министерства энергетики РФ N 325 от 30.12.2008 "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя".

В процессе рассмотрения дела ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" уточнило исковые требования и просило взыскать с МУП "Гортепло" 2 320 247 руб. 18 коп. неосновательного обогащения, возникшего в связи с неоплатой стоимости потерь тепловой энергии в сетях МУП "Гортепло" за период с 18.05.2015 по 31.12.2017. Таким образом, в части арифметического расчета исковых требований, спор между сторонами отсутствует.

Исследовав и оценив представленные сторонами доказательства, суд первой инстанции исковые требования ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" удовлетворил, исходя из следующего.

В пункте 11 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) определено, что теплоснабжающая организация - это организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

В силу части 6 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 17 настоящего Федерального закона. На основании этой нормы теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам).

Согласно части 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии, с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном Основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с частью 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Согласно части 6 статьи 17 Закона о теплоснабжении собственники или иные законные владельцы тепловых сетей не вправе препятствовать передаче по их тепловым сетям тепловой энергии потребителям, теплопотребляющие установки которых присоединены к таким тепловым сетям, а также требовать от потребителей или теплоснабжающих организаций возмещения затрат на эксплуатацию таких тепловых сетей до установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям.

В силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети, обязанность по компенсации потерь в тепловых сетях возложена на теплосетевые организации, в том числе и посредством приобретения тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя у теплоснабжающих организаций и ее оплате по регулируемым ценам.

Собственники или иные законные владельцы тепловых сетей вправе компенсировать свои затраты на услуги по передаче тепловой энергии (в том числе и на оплату нормативных потерь) за счет потребителей тепловой энергии после установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям.

Согласно пункту 113 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808, организация при присвоении ей статуса единой теплоснабжающей организации направляет теплосетевым организациям подписанные со своей стороны договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях.

Следовательно, обязанность теплосетевой организации приобрести тепловую энергию в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, не поставлена в зависимость от наличия у сторон заключенного договора на передачу тепловой энергии.

Договор поставки тепловой энергии и теплоносителя между истцом и ответчиком в целях компенсации потерь тепловой энергии не подписан.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 12.03.2020 по настоящему делу, предприятие, осуществляющее теплоснабжение потребителей, вправе получать плату за весь объем тепловой энергии, переданной в тепловые сети сторонних организаций. Собственник и владелец тепловых сетей несет гражданско-правовую ответственность за потери, возникающие в его сетях при транспортировке тепловой энергии (в размере разницы стоимости между переданной и оплаченной тепловой энергией). Теплоснабжающая организация, поставляя тепловую энергию, вынуждена нести дополнительные расходы на тепловую энергию в объеме потерь в сетях, не принадлежащих ей.

Таким образом, общество вправе получать плату за весь объем тепловой энергии, переданной в тепловые сети сторонних организаций.

С учетом изложенного независимо от наличия договора на компенсацию потерь тепловой энергии, возникших в сетях предприятия, именно на нем лежит обязанность по их оплате. Доводы предприятия об отсутствии у него такой обязанности не основаны на нормах права.

МУП "Гортепло" считает позицию суда кассационной инстанции об обязанности теплосетевой организации оплачивать потери независимо от наличия заключенного договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, противоречащей пункту 113 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила теплоснабжения N 808).

Между тем нормами действующего законодательства, регламентирующими вопросы теплоснабжения, право теплоснабжающей организации на получение платы за тепловую энергию, поставленную, в том числе, в целях компенсации потерь, не поставлено в зависимость от заключения договора. МУП "Гортепло" в обоснование своей позиции не приводит в отзыве ссылки на соответствующие нормы права.

Кроме того, в соответствии с частью 2.1 статьи 289 АПК РФ указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Рассматриваемый спор между сторонами обусловлен отсутствием в спорный период у МУП "Гортепло" тарифа на тепловую энергию на участках тепловых сетей по адресам: ул. Братская, д. 17, протяженностью 101,6 м; ул. М. Тореза, д. 5г, протяженностью 119,2 м; от ТК-11 до ТУ "Строитель", протяженностью 182 м; от ТК-15А до пер. Гвардейский, д. 2, д. 2в, д. 2б, д. 3, протяженностью 288 м.

Данный факт вместе с тем не является основанием для отказа в иске о взыскании соответствующей платы, принимая во внимание, что в отношении количества энергии, не дошедшего до потребителей, сетевая компания по отношению к энергоснабжающей организации сама выступает в качестве потребителя, в силу чего у нее с учетом возмездного характера правоотношений возникает обязанность по уплате стоимости энергии на основании статьи 544 ГК РФ.

Спор между сторонами возник в отношении методики расчета стоимости тепловых потерь.

ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" расчет стоимости тепловых потерь производит в соответствии с приказом Министерства энергетики РФ N 325 от 30.12.2008 "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя". МУП "Гортепло" в представленном контррасчете расчет стоимости тепловых потерь производит в соответствии с приказом N 99/пр от 17.03.2014 "Об утверждении методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя".

Проверив расчеты сторон, суд первой инстанции пришёл к следующим выводам.

ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" производит расчет стоимости потерь тепловой энергии исходя из объема потерь в сетях МУП "Гортепло", умноженного на установленные регулирующим органом для ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" тарифы на тепловую энергию, вырабатываемую ТЭЦ ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" для конечного потребителя (приказы министерства экономического развития Ульяновской области от 16.12.2014 N 06-835 (тарифы на 2015 год), от 17.11.2015 N 06-403 (тарифы на 2016 год), министерства развития конкуренции и экономики Ульяновской области от 15.12.2016 N 06-473 (тарифы на 2017 год)). Расчет произведен в соответствии с приказом Министерства энергетики РФ N325 от 30.12.2008 "Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя".

Представленный МУП "Гортепло" расчет не содержит указаний на какие-либо нормативные правовые акты, которыми было бы предусмотрено осуществление расчета нормативных потерь указанным способом. В частности, МУП "Гортепло", со ссылкой на приказ N 99/пр от 17.03.2014 "Об утверждении методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя", определило размер потерь, умножив объем тепловой энергии, переданной потребителям, на норматив потерь, что является неверным. МУП "Гортепло" использовало в расчетах нормативы потерь (9,65 % на 2015 год и 2016 год и 9,67 % на 2017 год), не имеющие отношения к спорным сетям.

МУП "Гортепло" не согласно с применением ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" при расчете объема потерь Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок N 325). Ответчик полагает, что данный Порядок разработан и используется исключительно регулирующим органом в сфере цен и тарифов, кроме того ответчик считает недоказанным факт наличия потерь тепловой энергии.

Суд первой инстанции не согласился с доводами МУП "Гортепло", так как согласно пункту 4.2.14.8 Положения о Министерстве энергетики Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 28.05.2008 N 400, указанный выше Порядок утверждается Министерством в том числе в целях государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, а не исключительно для этих целей, как полагает МУП "Гортепло". Кроме того, возможность применения при отсутствии приборов учета тепловой энергии при расчете потерь тепловой энергии методики, утвержденной указанным порядком N 325, подтверждается правоприменительной судебной практикой (определение Верховного Суда РФ от 12.04.2019 N 301-ЭС19-3415 по делу N А39-7048/2016; определение Верховного Суда РФ от 18.06.2015 N 304-ЭС15-6700 по делу N А67-2374/2014; постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 18.10.2018 N Ф06-28182/2017; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14.09.2017 N Ф09-5068/17 по делу N А50-5393/2015 (определением Верховного Суда РФ от 10.01.2018 N 309-ЭС17-19967 отказано в передаче дела на рассмотрение)).

Суд кассационной инстанции, направляя настоящее дело на новое рассмотрение, в постановлении указал, что в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети.

В рамках настоящего дела ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" взыскивает стоимость нормативных потерь, учитывающих конкретные технологические характеристики спорных сетей МУП "Гортепло", их протяженность и конкретные температурные и иные физические условия, имевшие место в соответствующий спорный период. Сверхнормативные потери, фактически возникающие в сетях, в расчет не включены.

Сетевая компания обязана оплачивать количество утерянной энергии по тарифам, установленным соответствующими государственными органами тарифообразования для потребителей, если для нее не установлены отдельные тарифы, учитывающие потери энергии.

Согласно положениям Закона о теплоснабжении компенсация потерь тепловой энергии путем ее приобретения относится к регулируемому виду деятельности, так как осуществляется с использованием тарифа на тепловую энергию.

В соответствии с пунктом 22 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 N 1075 (далее - Основы ценообразования), тарифы в сфере теплоснабжения рассчитываются на основании необходимой валовой выручки (далее - НВВ) регулируемой организации, определенной для соответствующего регулируемого вида деятельности, и расчетного объема полезного отпуска соответствующего вида продукции (услуг) на расчетный период регулирования. НВВ представляет экономически обоснованный объем финансовых средств, необходимый регулируемой организации для осуществления регулируемого вида деятельности в течение расчетного периода регулирования (пункт 2 Основ ценообразования). Одним из методов регулирования тарифов является метод экономически обоснованных расходов (пункт 1 части 1 статьи 9 Закона о теплоснабжении). С применением данного метода тариф на тепловую энергию/теплоноситель рассчитывается исходя из затрат теплоснабжающей организации.

Из материалов дела следует, что для ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" приказами министерства экономического развития Ульяновской области от 16.12.2014 N 06-835 (тарифы на 2015 год), от 17.11.2015 N 06-403 (тарифы на 2016 год) и министерства развития конкуренции и экономики Ульяновской области от 15.12.2016 N 06-473 (тарифы на 2017 год) установлены два вида тарифов на тепловую энергию: 1) тариф на коллекторах источника тепловой энергии, который включает в себя только затраты ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" на производство тепловой энергии (без затрат ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" на содержание собственных тепловых сетей, которые ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" несет, обеспечивая передачу тепловой энергии по своим сетям). Указанный тариф применяется к тем лицам, чьи объекты непосредственно присоединены к коллекторам ТЭЦ, принадлежащей ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ"; 2) тариф на тепловую энергию, поставляемую потребителям, включающий в себя затраты ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" на производство тепловой энергии и затраты ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" на содержание собственных тепловых сетей, которые ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" несет, обеспечивая передачу тепловой энергии по своим сетям. Указанный тариф применяется к тем лицам, тепловая энергия к которым поступает не непосредственно с ТЭЦ, а через тепловые сети, соединяющие ТЭЦ и объекты данных лиц.

Ответчиком не оспаривается тот факт, что спорные участки тепловых сетей МУП "Гортепло" не имеют непосредственного присоединения к коллекторам источника тепловой энергии - ТЭЦ, принадлежащей ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ", а подключены к ТЭЦ через смежные тепловые сети, также принадлежащие ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ", поэтому тарифы на тепловую энергию на коллекторах источника тепловой энергии ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" не подлежат применению в целях определения стоимости тепловой энергии, утраченной в спорных сетях МУП "Гортепло".

Поскольку тепловая энергия, утраченная в сетях МУП "Гортепло", была не только произведена на принадлежащем ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" источнике тепловой энергии, но и доставлена до сетей МУП "Гортепло" по принадлежащим ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" тепловым сетям (протяженностью несколько десятков километров), МУП "Гортепло" в составе платы за тепловую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь, должно оплатить ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" не только стоимость выработки тепловой энергии, но и стоимость ее транспортировки до сетей МУП "Гортепло".

Учитывая изложенное, тепловая энергия, приобретаемая МУП "Гортепло" в целях компенсации потерь, подлежит оплате по тарифам на тепловую энергию, поставляемую потребителям ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ", включающим в себя как цену выработки тепловой энергии, так и цену ее транспортировки по сетям ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" (с учетом судебной практики, в том числе определения Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 27.12.2013 N ВАС-18669/13 по делу N А76-22527/2012).

Таким образом, суд первой инстанции посчитал возможным в рассматриваемом случае произвести расчет стоимость потерь тепловой энергии в сетях МУП "Гортепло" с применением тарифа для конечных потребителей, который позволяет компенсировать истцу не только затраты на производство тепловой энергии, но и на доставку этой тепловой энергии до сетей ответчика.

Расчет объема и стоимости потерь энергоресурса (нормативных потерь) в тепловых сетях МУП "Гортепло", представленный ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ", с учетом приказа N 325 выполнен с применением тарифов, установленных следующими приказами регулятора: министерства экономического развития Ульяновской области от 16.12.2014 N 06-835 (тариф на 1 полугодие 2015 года в размере 1182 руб./Гкал без НДС, на 2 полугодие 2015 года в размере 1286 руб./Гкал без НДС); министерства экономического развития Ульяновской области от 17.11.2015 N 06-403 (тариф на 1 полугодие 2016 года в размере 1286 руб./Гкал без НДС, на 2 полугодие 2016 года в размере 1328,45 руб./Гкал без НДС); министерства развития конкуренции и экономики Ульяновской области от 15.12.2016 N 06-473 (тариф на 1 полугодие 2017 года в размере 1328,45 руб./Гкал без НДС, на 2 полугодие 2017 года в размере 1375,5 руб./Гкал без НДС), в редакции последних уточнений, судом проверен и признан верным, арифметически предприятием не оспаривается, соответствует его же контррасчету.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или иными правовыми актами.

Поскольку МУП "Гортепло" не произвело оплату потерь тепловой энергии за период с 18.05.2015 по 31.12.2017, требование ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" о взыскании потерь тепловой энергии в сетях муниципального унитарного предприятия "ГОРТЕПЛО" за указанный период суд первой инстанции счёл обоснованным и удовлетворил его в размере 2 320 247 руб. 18 коп., исходя из вышеизложенного.

Возражения МУП "Гортепло" со ссылкой на судебную практику N А72-935/2017 судом первой инстанции отклонены, как основанные на ошибочном толковании ответчиком судебных актов по указанному делу. В рамках дела N А72-935/2017 с МУП "Гортепло" взыскивалась стоимость потерь в принадлежащих МУП "Гортепло" сетях, при этом суд указал, что объем полученных тепловой энергии и теплоносителя по котельным определен по показаниям приборов учета, учитывая изложенное, суд в рамках дела N А72-935/2017 отклонил доводы МУП "Гортепло" о том, что взысканию подлежат нормативные потери, рассчитанные в соответствии с Порядком N 325.

Судебные расходы ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" в связи с подачей встречного искового заявления подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

При подаче встречного искового заявления ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" уплатило государственную пошлину в размере 38 698 руб. 00 коп. (т. 4 л. д. 98).

Согласно п.3 ч.1 ст.333.22 Налогового кодекса РФ ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" возвращена из федерального бюджета государственная пошлина в размере 4 097 руб. 00 коп.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" по уплате госпошлины за подачу иска в размере 34 601 руб. 00 коп. возложена на ответчика.

При новом рассмотрении дела, во исполнение постановления кассационной инстанции, суд также рассмотрел вопрос о распределении судебных расходов, связанных с подачей апелляционной и кассационной жалобы.

Расходы ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 3 000 руб. 00 коп. суд первой инстанции возложил на ответчика пропорционально удовлетворенным требованиям, то есть в размере 50 % (1500 руб.).

При распределении судебных расходов судом первой инстанции ошибочно не было учтено, что апелляционная жалоба ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" была удовлетворена в полном объеме, в связи с чем взысканию с МУП "Гортепло" подлежали судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 3 000 руб. В этой связи суд апелляционной инстанции полагает необходимым довзыскать с МУП "Гортепло" в пользу ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 руб.

Расходы ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" по оплате государственной пошлины за подачу кассационной жалобы в размере 3 000 руб. 00 коп. суд первой инстанции возложил на ответчика по встречному иску, как на проигравшую сторону. Расходы МУП "Гортепло" по уплате государственной пошлины за подачу кассационной жалобы относятся на него же исходя из предмета обжалования изложенного в тексте кассационной жалобы, результата рассмотрения спора судом кассационной инстанции.

Доводы апелляционной жалобы об отсутствии договорных отношений между МУП "Гортепло" и ООО "НИИАР-Генерация" относительно оплаты услуг за передачу тепловой энергии по указанным тепловым сетям (с ссылкой на пункт 113 Правил N 808) судом апелляционной инстанции отклоняются ввиду следующего.

Действующим законодательством, регулирующим отношения в сфере теплоснабжения, оплата тепловой энергии, поставленной в целях компенсации потерь, не поставлена в зависимость от заключения договора, на что также указано в постановлении суда кассационной инстанции от 12.03.2020 по настоящему делу.

Довод МУП "Гортепло" со том, что ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" не направляло в адрес МУП "Гортепло" оферту на заключение договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, в связи с чем поведение ООО "НИИАР-ГЕНЕРАЦИЯ" следует расценивать как недобросовестное в силу статьи 10 ГК РФ, является необоснованным. Само по себе ненаправление оферты в данном конкретном случае не может служить основанием для вывода о недобросовестном поведении стороны спора. Кроме того, исходя из пункта 46 Правил теплоснабжения N 808, предложение о заключении договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя направляет другой стороне любая из сторон договора. Аналогичная норма закреплена в пункте 59 Правил N 808 в отношении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии. При этом МУП "Гортепло", являющееся к тому же профессиональным участником рынка теплоснабжения (владеет объектами генерации (котельные) и сетевыми объектами на территории города Димитровграда), не было лишено возможности инициировать заключение как договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь, так и договора оказания услуг по передаче тепловой энергии.

Ссылка МУП "Гортепло" на недоказанность ООО "НИИАР-Генерация" размера тепловых потерь несостоятельна,

МУП "Гортепло" не согласно с применением при расчете объема потерь Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, считая, что данный Порядок разработан и используется исключительно регулирующим органом в сфере цен и тарифов.

Между тем согласно пункту 4.2.14.8 Положения о Министерстве энергетики Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 28.05.2008 N 400, указанный выше Порядок утверждается Министерством в целях государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, а не исключительно для этих целей, как ошибочно полагает МУП "Гортепло".

В рамках настоящего дела истец взыскивает стоимость только нормативных потерь, учитывающих конкретные технологические характеристики спорных сетей ответчика, их протяженность и конкретные температурные и иные физические условия, имевшие место в соответствующий спорный период. Сверхнормативные потери, фактически возникающие в сетях, в расчет не включены.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно при определении размера нормативных потерь в тепловых сетях МУП "Гортепло" руководствовался нормами Закона о теплоснабжении и Порядком N 325.

Кроме того, со стороны МУП "Гортепло" в материалы дела не был представлен расчет объема потерь, основанный на положениях каких-либо иных нормативных актов.

Таким образом, приведенные в апелляционной жалобе доводы не являются основанием для отмены или изменения обжалуемого решения арбитражного суда в соответствии со статьёй 270 АПК РФ.

На основании изложенного решение суда от 21 августа 2020 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу МУП "Гортепло" - без удовлетворения.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы по уплате госпошлины относятся на истца. Поскольку при подаче апелляционной жалобы истцу предоставлялась отсрочка уплаты государственной пошлины, до настоящего времена госпошлина не уплачена, подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы в размере 3000 руб. Также надлежит взыскать с МУП "Гортепло" в пользу ООО "НИИАР-Генерация" судебные расходы по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 112, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 21 августа 2020 года по делу N А72-7893/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия "Гортепло" в доход федерального бюджета госпошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 3000 (Три тысячи) рублей.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия "Гортепло" в пользу общества с ограниченной ответственностью "НИИАР-Генерация" судебные расходы по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 (Одна тысяча пятьсот) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.Г. Филиппова

Судьи

С.Ю. Николаева Н.В. Сергеева