Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2020 г. N 05АП-7051/20 по делу N А51-24146/2019

г. Владивосток

03 декабря 2020 г.

Дело N А51-24146/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 01 декабря 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 декабря 2020 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Шалагановой,

судей Д.А. Глебова, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания И.В. Ундольской,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Находка-Торгмортранссервис",

апелляционное производство N 05АП-7051/2020,

на решение от 28.09.2020

судьи Е.Г. Клеминой

по делу N А51-24146/2019 Арбитражного суда Приморского края,

по иску акционеров открытого акционерного общества "Находка-Торгмортранс-Сервис" Шитько Антонины Васильевны, Проявко Виктора Васильевича, Четверневой Татьяны Ефимовны, Ковтун Людмилы Леонидовны

к открытому акционерному обществу "Находка-Торгмортранссервис" (ИНН: 2508011581; ОГРН: 1022500697053), акционерному обществу "РТ-регистратор" (ИНН: 5407175878; ОГРН: 1025403189790),

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Футурум Эст" (ОГРН: 1032500705379, ИНН: 2508062089), общество с ограниченной ответственностью "МВВМ" (ОГРН: 1172536007038, ИНН: 2508129713), Безродная Оксана Анатольевна, Олейник Геннадий Геннадьевич,

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 01.11.2019,

в судебное заседание явились:

Шитько Антонина Васильевна лично, паспорт; представитель Шитько Антонины Васильевны - адвокат Купера А.И. по доверенности от 05.12.2019 сроком действия на 5 лет, удостоверение адвоката;

Четвернева Татьяна Ефимовна лично, паспорт;

Ковтун Людмила Леонидовна, лично, паспорт;

от акционерного общества "РТ-регистратор": представитель Туранский А.В. по доверенности от 28.10.2020 сроком действия до 31.12.2021, паспорт;

от акционерного общества "Находка-Торгмортранссервис": генеральный директор Крыль С.В. протокол N 33 заседания совета директоров, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Акционеры открытого акционерного общества "Находка-Торгмортранссервис" (далее - общество, ОАО "НТМТС") Шитько Антонина Васильевна, Проявко Виктор Васильевич, Четвернева Татьяна Ефимовна, Ковтун Людмила Леонидовна обратились в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу, акционерному обществу "РТ-регистратор" (далее - АО "РТ-регистратор") о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 01.11.2019 об одобрении сделок.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "ФУТУРУМ ЭСТ", общество с ограниченной ответственностью "МВВМ", Безродная Оксана Анатольевна, Олейник Геннадий Геннадьевич.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.09.2020 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным решением, ОАО "НТМТС" обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование своей позиции апеллянт указывает на неправомерность вывода суда первой инстанции о том, что Безродная О.А. и Олейник Г.Г. не участвовали в общем собрания акционеров от 01.11.2019, основанный на представленной истцами аудиозаписи, из которой невозможно установить время начало ее ведения. При этом податель жалобы считает, что журнал регистрации участников собрания и бюллетени голосования с подписями акционеров являются надлежащими и достаточными доказательствами участия Безродной О.А. и Олейника Г.Г. на спорном собрании. В этой связи общество выражает несогласие с выводом суда о принятии оспариваемого решения в отсутствие кворума. Также ОАО "НТМТС" считает, что решение было принято в пределах компетенции общего собрания акционеров и не противоречит Уставу общества и действующему законодательству, а истцы, голоса которых не могли повлиять на результаты голосования, не доказали, что решение нарушает их права и (или) законные интересы.

Через канцелярию суда от Шитько А.В., Проявко В.В., Ковтун Л.Л., Четвернева Т.Е., Безродной О.А., Олейник Г.Г. и АО "РТ-регистратор" поступили письменные отзывы на апелляционную жалобу, которые в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) приобщены к материалам дела.

В судебном заседании апелляционного суда представитель апеллянта поддержала доводы апелляционной жалобы и просила отменить решение суда первой инстанции по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель АО "РТ-регистратор" поддержал позицию апеллянта.

Истцы Шитько А.В., Четвернева Т.Е. и Ковтун Л.Л. против доводов апелляционной жалобы возражали, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

Неявка в судебное заседание представителей иных лиц, участвующих в деле, с учетом их надлежащего извещения о времени и месте проведения заседания и непоступления от них каких-либо заявлений и ходатайств в связи с неявкой не препятствовала коллегии в рассмотрении жалобы по существу в отсутствие неявившихся в заседание участников процесса применительно к статье 156 АПК РФ.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела апелляционным судом установлено, что ОАО "НТМТС" зарегистрировано в качестве юридического лица при создании в форме открытого акционерного общества 01.10.1992 года, 24.08.2002 обществу присвоен ОГРН 1022500697053.

Размер уставного капитала общества составляет 120 600 рублей с размещением 120 600 обыкновенных именных акций бездокументарной формы выпуска номинальной стоимостью 1 рубль каждая, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-30556-F.

Держателем реестра акционеров является АО "РТ-Регистратор" (филиал "Находка").

Как следует из представленного в материалы дела протокола N 40 заседания совета директоров ОАО "НТМТС" от 04.10.2019, присутствовавшими на заседании членами Совета директоров ОАО "НТМТС": председателем Совета директоров Логиновой О.А., секретарем заседания Крыль С.В., а также Шитько А.В., Ковтун Л.Л. было рассмотрено требование от 26.09.2019 акционера Безродной О.А. (являющейся владелицей 28,88% голосующих акций ОАО "НТМТС") о проведении внеочередного общего собрания акционеров, с повесткой дня:

Вопрос N 1 повестки дня собрания: "Одобрение Договора на техническое обслуживание электрооборудования и электрических сетей от 27.03.2017, заключенного между ОАО "НТМТС" и ООО "ФУТУРУМ ЭСТ".

Вопрос N 2 повестки дня собрания: "Одобрение Договора аренды от 01.07.2017 нежилого здания с навесом-картофелехранилище, общ. площадью 2348,5 кв.м., с кадастровым номером 25:31:010407:1506 по адресу: Приморский край, г. Находка, ул. Угольная, 61, заключенного между ОАО "НТМТС" и ООО "ФУТУРУМ ЭСТ".

Вопрос N 3 повестки дня собрания: "Одобрение Договора аренды от 01.03.2018 нежилого здания - склад N 8, общ. площадью 875,9 кв.м., с кадастровым номером 25:31:010407:1517 по адресу: Приморский край, г. Находка, ул. Угольная, 61, заключенного между ОАО "НТМТС" и ООО "ФУТУРУМ ЭСТ".

Вопрос N 4 повестки дня собрания: "Одобрение Договора оказания услуг от 01.07.2017, заключенного между ОАО "НТМТС" и ООО "МВВМ".

Вопрос N 5 повестки дня собрания: "Одобрение Договора аренды от 01.08.2018 нежилого помещения, общ. площадью 136 кв.м., расположенного на 1 этаже здания с кадастровым номером 25:31:010407:1518 по адресу: Приморский край, г. Находка, ул. Угольная, 61, заключенного между ОАО "НТМТС" и ООО "МВВМ".

Вопрос N 6 повестки дня собрания: "Одобрение Договора аренды от 01.11.2017 нежилого здания - металлический склад N 11, общ. площадью 960,0 кв.м., с кадастровым номером 25:31:010407:1522 по адресу: Приморский край, г. Находка, ул. Угольная, 61, заключенного между ОАО "НТМТС" и ООО "МВВМ".

По итогам проведения собрания единогласно было принято решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "НТМТС" с указанной в требовании от 26.09.2019 акционера Безродной О.А. повесткой дня.

Также на заседание Совета директоров общества были определены: дата, место и время проведения собрания, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании, определена и утверждена повестка дня общего собрания акционеров, а также проведение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "НТМТС" в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование (в форме собрания).

Представленный ответчиком в материалы дела список лиц, имеющих право на участие в общем собрании ОАО "НТМТС" по состоянию на 14.10.2019, содержит 347 лиц, количество голосов (обыкновенные акции) 120 600 акций.

По состоянию на 01.11.2019 Шитько А.В. являлась владельцем 30 372 обыкновенных именных акций общества, Проявко В.В. - 5 996 обыкновенных именных акций общества, Ковтун Л.Л - 80 обыкновенных именных акций общества, Четвернева Т.Е. - 80 обыкновенных именных акций общества.

01.11.2019 в 11 часов 00 минут было открыто и состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО "НТМТС", созванное по требованию от 26.09.2019 акционера общества Безродной О.А.

Согласно протоколу от 05.11.2019, которым оформлено принятое на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "НТМТС" от 01.11.2019 решение, по всем шести вопросам, включенным в повестку дня собрания, большинством голосов (67 007 из 103 535 голосов, участвовавших в голосовании) принято решение об одобрении сделок.

За принятие решения об одобрении сделок были отданы голоса Безродной О.А. в количестве 34 836 и Олейника Г.Г. в количестве 32 171. Против одобрения сделок выступили и проголосовали истцы, обладающие в совокупности 36 528 голосов.

Утверждая о том, что Безродная О.А. и Олейник Г.Г. фактически не принимали участия в общем собрании акционеров, поскольку не присутствовали на собрании, истцы, ссылаясь на недействительность оспариваемого решения как принятого в отсутствие кворума, обратились в суд с настоящим иском.

Руководствуясь статьями 49, 58 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), статьями 181.2, 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), суд первой инстанции удовлетворил иск, исходя из следующего.

В силу части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном АПК РФ.

Согласно пункту 7 статьи 49 Закона об АО акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы.

Пунктами 1, 2 статьи 49 Закона об АО установлено, что за исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают: акционеры - владельцы обыкновенных акций общества; акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом непубличного общества. Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 58 Закона об АО общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 181.2 ГК РФ решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

Как указано ранее, истцы, непосредственно принимавшие участие в состоявшемся 01.11.2019 внеочередном общем собрании акционеров ОАО "НМТС", утверждают о том, что они являлись единственными участниками собрания, голосовавшими по вопросам повестки дня, а акционеры Безродная О.А. и Олейник Г.Г. на собрании отсутствовали.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель АО "РТ-Регистратор" пояснил, что после регистрации акционеров в журнале регистрации участников собрания регистратор не обязан отслеживать их прохождение в помещение, где проводится собрание, в связи с чем он не может подтвердить или опровергнуть акт присутствия акционеров Безродной О.А. и Олейника Г.Г. в помещении, где проводилось собрание.

Прослушав содержащуюся на цифровом диктофоне аудиозапись собрания от 01.11.2019, приобщенную к материалам дела в качестве вещественного доказательства, суд первой инстанции установил, что с момента открытия собрания и до его окончания акционеры Безродная О.А. и Олейник Г.Г. действительно отсутствовали в помещении, где проводилось собрание.

Как следует из письменных и устных пояснений ответчика, названные акционеры после регистрации в журнале регистрации участников собрания передали обществу свои бюллетени с результатами голосования и, не дожидаясь открытия собрания, покинули помещение, где оно проводилось.

Таким образом, общество фактически не оспаривает факт отсутствия акционеров Безродная О.А. и Олейник Г.Г. в помещении, где 01.11.2019 проводилось внеочередное общее собрание акционеров ОАО "НМТС", в связи с чем довод апелляционной жалобы об отсутствии возможности установления времени начала ведения аудиозаписи, не позволяющей принять ее в качестве надлежащего доказательства, подлежит отклонению как не имеющий правового значения. При этом необходимо отметить, что из содержания записи очевидно следует, что она была начата до оглашения первого вопроса повестки дня собрания и закончена после оглашения результатов голосования, озвученные в аудиозаписи вопросы повестки дня полностью соответствовали бумажной повестке дня собрания и протоколу собрания. Кроме того, в заседании суда первой инстанции представитель ответчика Крыль С.В. согласилась с тем, что представленная аудиозапись действительно была произведена во время собрания.

В соответствии с пунктом 18.1 Устава ОАО "НТМТС" общее собрание акционеров может проводиться в двух формах: путем совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решения по вопросам, поставленным на голосование с предварительным направлением (вручением) бюллетеней для голосования до проведения общего собрания акционеров; путем заочного голосования (без совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решения по вопросам, поставленным на голосование).

Согласно протоколу заседания Совета директоров N 40 от 04.10.2019 Совет директоров ОАО "НТМТС" решил провести 01.11.2019 внеочередное общее собрание акционеров общества в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование (в форме собрания).

Пунктом 4.12. Положения Банка России от 16.11.2018 N 660-П "Об общих собраниях акционеров" установлено, что общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания. Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся для участия в общем собрании до его открытия, заканчивается после завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания (последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум) и до начала времени, которое предоставляется для голосования лицам, не проголосовавшим до этого момента.

Пунктом 4.16 вышеуказанного положения установлено, что лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня с момента открытия общего собрания и до его закрытия, а если итоги голосования и решения, принятые общим собранием, оглашаются на общем собрании, - с момента открытия общего собрания и до момента начала подсчета голосов по вопросам повестки дня общего собрания.

Из указанного следует, что определенная Советом директоров ОАО "НТМТС" 04.10.2019 форма проведения внеочередного общего собрания акционеров общества, назначенного на 01.11.2019 - собрание, предполагала присутствие акционеров в помещении, где проводится собрание, и их участие в обсуждении вопросов повестки дня.

В этой связи, учитывая, что акционеры Безродная О.А. и Олейник Г.Г. отсутствовали в помещении, где проводилось указанное собрание, не участвовали в обсуждении вопросов, включенных в повестку собрания, они не могут быть признаны лицами, принимавшими участие в собрании.

Следовательно, голоса названных акционеров не могли учитываться как участвовавшие в голосовании, ввиду чего апелляционная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что фактически в голосовании приняли участие только истцы, обладающие размещенными голосующими акциями общества в общем размере 36 528 голосов, что при количестве голосующих обыкновенных акций в обществе ОАО "НТМТС" 120 600 позволяет заключить, что оспариваемое решение принято в отсутствие необходимого кворума (50 % голосов).

С учетом установленного отсутствия Безродной О.А, Олейник Г.Г. с момента открытия собрания и до его завершения доводы общества и АО "РТ-Регистратор" о том, что единственным допустимым и достаточным доказательством участия акционеров Безродной О.А. и Олейника Г.Г. в собрании от 01.11.2019, которое свидетельствует о необходимости учета голосов названных акционеров при определении итогов голосования, является факт их регистрации в журнале регистрации участников внеочередного общего собрания акционеров ОАО "НТМТС" от 01.11.2019 и заполнение ими бюллетеней для голосования подлежит отклонению.

В силу пункта 10 статьи 49 Закона об АО решения общего собрания акционеров, принятые при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

Согласно статье 181.5 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято при отсутствии необходимого кворума.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о ничтожности оспариваемого решения применительно к статье 181.5 ГК РФ как принятого в отсутствие необходимого кворума.

В этой связи подлежит отклонению ссылка апеллянта на недоказанность истцами факта нарушения оспариваемым решением их прав и (или) законных интересов, а также на отсутствие у истцов возможности повлиять на результаты голосования, поскольку в силу пункта 7 статьи 49 Закона об АО, пункта 4 статьи 181. 4 ГК РФ указанное обстоятельство может служить основанием для оставления судом в силе лишь оспоримого решения, тогда как ничтожное решение не имеет силы независимо от обжалования его в судебном порядке.

Иные доводы подателя жалобы, в том числе о принятии спорного решения в пределах компетенции общего собрания, коллегией не рассматриваются как не имеющие правового значения и не влияющие на вывод о ничтожности решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "НТМТС" от 01.11.2019.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения, не опровергают выводы суда первой инстанции, ввиду чего признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследованным судом первой инстанции, дана надлежащая правовая оценка по правилам, установленным статьей 71 АПК РФ, выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 АПК РФ, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 28.09.2020 по делу N А51-24146/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Е.Н. Шалаганова

Судьи

Д.А. Глебов С.М. Синицына