Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2020 г. N 09АП-50871/20 по делу N А40-70245/2020

г. Москва

07 декабря 2020 г.

Дело N А40-70245/19

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2020 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2020 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Яремчук Л.А.
Судей Елоева А.М., Сазоновой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фокиной Д.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Компьюлинк Инфраструктура Кашира"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.08.2020 г.по делу N А40-70245/20,

принятое судьей Козловым В.Ф. (шифр судьи 53-538)

по иску Общества с ограниченной ответственностью

"Компьюлинк Инфраструктура Кашира" (ИНН: 5019028390)

к Акционерному обществу "Интер РАО-Электрогенерация" (ИНН: 7704784450)

об урегулировании разногласий при заключении договора

при участии в судебном заседании:

от истца: Косткин К.А. по доверенности от 09.01.2020;

от ответчика: Абрамова О.И. по доверенности от 30.01.2020;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Компьюлинк Инфраструктура Кашира" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к АО "Интер РАО-Электрогенерация" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения.

Решением суда от 07.08.2020 года, условия договора купли-продажи от 31.12.2019 года N 8-КАШ/001-037719, изложены следующей редакции:

дополнен договор пунктом 2.1.14: "Ежемесячно, в срок не позднее "01" (первого) числа (до 11 ч. 00 мин.) месяца, следующего за расчетным поставщик обязан представить покупателю распечатки показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, на основании которых оформляется двухсторонний Акт об отпуске и потреблении тепловой энергии и теплоносителя по показаниям приборов учета (Приложение N 11) по электронной почте: абонентский отдел Компьюлинк or_kash@mail.ru.";

пункт 3.2.1 договора изложен в следующей редакции: "По направлению "Больница": Тепловая энергия: Потребление т/э = Отпуск Б - СН -Потери КашГРЭС-Потребление абонент КашГРЭС, где:

Потребление т/э - фактическое количество тепловой энергии, потребленное покупателем за расчетный период по направлению "Больница" (Гкал);

Отпуск Б - объем отпущенной тепловой энергии по направлению "Больница", определяемый по прибору учета, поименованному в Приложении N 8 п. 4 (Гкал);

СН - объем потребления на собственные нужды поставщика по объектам, указанным в Приложении N 5.3, по направлению "Больница", определяемый расчетным методом или по приборам учета, установленным на объект потребления поставщика (ГКал) Потери КашГРЭС - фактический объм потерь в сетях поставщика по направлению "Больница" (Гкал) за расчетный период, определенный расчетным способом;

Потребление абонент КашГРЭС - объем отпущенной тепловой энергии абонентам поставщика, указанным в Приложении N 5.2, за расчетный период, определенный расчетным способом или по приборам учета, установленным на границе балансовой принадлежности абонентов поставщика, по направлению "Больница" (Гкал).

Теплоноситель: Потребление т/н = Отпуск Б - СН-Потери КашГРЭС Потребление абонент КашГРЭС, где:

Потребление т/н - фактическое количество теплоносителя, потреблённое покупателем за расчетный период по направлению "Больница" (м3);

Отпуск Б - объем отпущенного теплоносителя по направлению "Больница", определяемый по прибору учета, поименованному в Приложении N 8 п. 4 (м3);

СН - объем потребления на собственные нужды поставщика по объектам, указанным в Приложении N 5.3, по направлению "Больница", определяемый расчетным методом или по приборам учета, установленным на объект потребления поставщика (м3);

Потери КашГРЭС - фактический объем потерь в сетях поставщика по направлению "Больница" за расчетный период, определенный расчетным

способом(м3);

Потребление абонент КашГРЭС - объем отпущенного теплоносителя абонентам поставщика, указанным в Приложении N 5.2, за расчетный период, определенный расчетным способом или по приборам учета, установленным на границе балансовой принадлежности абонентов поставщика, по направлению "Больница" (м3)."

Пункт 3.2.2 договора изложить в следующей редакции: "По направлению "Трасса КЗМК": Тепловая энергия:

Потребление т/э = Отпуск КЗМК + Потери потребитель, где:

Потребление т/э - фактическое количество тепловой энергии, потреблённое покупателем за расчетный период по направлению "Трасса КЗМК" (Гкал);

Отпуск КЗМК- объем отпущенной тепловой энергии по направлению "Трасса КЗМК", определяемый по прибору учета, поименованному в Приложении N 7 п. 2 (Гкал);

Потери потребитель - фактический объем потерь за расчетный период в сетях потребителя на участке от границы балансовой принадлежности до прибора учета, определенный расчетным способом по направлению "Трасса КЗМК" (Гкал).

Теплоноситель: Потребление т/н = Отпуск КЗМК+ Потери потребитель, где:

Потребление т/н - фактическое количество теплоносителя, потреблённое покупателем за расчетный период по направлению "Трасса КЗМК" (м3);

Отпуск КЗМК- объем отпущенного теплоносителя по направлению "Трасса КЗМК", определяемый по прибору учета, поименованному в Приложении N 7п. 2 (м3);

Потери потребитель - фактический объём потерь за расчетный период в сетях потребителя на участке от границы балансовой принадлежности до прибора учета, определенный расчетным способом а по направлению "Трасса КЗМК" (м3)."

Пункт 3.2.3 договора изложить в следующей редакции:

"Тепловая энергия: Потребление т/э = Отпуск ВЗ- Потери КашГРЭС, где:

Потребление т/э - фактическое количество тепловой энергии, потребленное покупателем за расчетный период по направлению "Верхняя зона" (Гкал);

Отпуск ВЗ - объем отпущенной тепловой энергии по направлению "Верхняя зона", определяемый по прибору учета, поименованному в Приложении N 8 п. 1 (Гкал);

Потери КашГРЭС - фактический объем потерь в сетях поставщика по направлению "Верхняя зона" (Гкал) за расчетный период, определенный расчетным способом;

Теплоноситель: Потреблениет/н = ОтпускВЗ- ПотериКашГРЭС, где:

Потребление т/н - фактическое количество теплоносителя, потреблённое покупателем за расчетный период по направлению "Верхняя зона" (м3);

Отпуск ВЗ - объем отпущенного теплоносителя и по направлению "Верхняя зона", определяемый по прибору учёта, поименованному в Приложении N 8 п. 2 (м3);

Потери КашГРЭС - фактический объём потерь в сетях поставщика по направлению "Верхняя зона" (м3);

за расчетный период, определенный расчетным способом."

Пункт 3.2.4 договора изложить в следующей редакции: "по направлению "Нижняя зона":

Тепловая энергия: Потребление т/э = Отпуск НЗ - СН - Потери КашГРЭС -Потребление абонент КашГРЭС - Потери абонент КашГРЭС,

где:

Потребление т/э - фактическое количество тепловой энергии, потреблённое покупателем за расчетный период по направлению "Нижняя зона" (Гкал);

Отпуск НЗ - объем отпущенной тепловой энергии по направлению "Нижняя зона", определяемый по прибору учета, поименованному в Приложении N 8 п. 3 или расчетным методом (Гкал);

СН - объем потребления на собственные нужды поставщика по объектам, указанным в Приложении N 5.3, по направлению "Нижняя зона", определяемый расчетным методом или по приборам учета, установленным на объект потребления поставщика (ГКал) Потери КашГРЭС - фактический объем потерь в сетях поставщика по направлению "Нижняя зона" (Гкал) за расчетный период, определенный расчетным способом;

Потребление абонент КашГРЭС - объем отпущенной тепловой энергии абонентам поставщика, указанным в Приложении N 5.2, за расчетный период, определенный расчетным способом или по приборам учета, установленным на объектах абонентов поставщика, по направлению "Нижняя зона" (Гкал);

Потери абонент КашГРЭС - фактический объем потерь в сетях абонентов поставщика, указанных в Приложении N 5.2, по направлению "Нижняя зона" за расчетный период, определенный расчетным способом (Гкал).

Теплоноситель: потребление т/н = Отпуск НЗ - СН - потери КашГРЭС Потребление абонент КашГРЭС - Потери абонент КашГРЭС,

где:

Потребление т/н - фактическое количество теплоносителя, потреблённое покупателем за расчетный период по направлению "Нижняя зона" (м3);

Отпуск НЗ - объем отпущенного теплоносителя по направлению "Нижняя зона", определяемый по прибору учета, поименованному в Приложении N 8 п. 3 (м3) или расчетным методом;

СН - объем потребления на собственные нужды поставщика по объектам, указанным в Приложении N 5.3, по направлению "Нижняя зона", определяемый расчетным методом или по приборам учета, установленным на объект потребления поставщика (м3)

Потери КашГРЭС - фактический объем потерь в сетях поставщика по направлению "Нижняя зона" (м3) за расчетный период, определенный расчетным способом;

Потребление абонент КашГРЭС - объем отпущенного теплоносителя абонентам поставщика, указанными в Приложении N 5.2, за расчетный период, определенный расчетным способом или по приборам учета, установленным на объектах абонентов поставщика, по направлению "Нижняя зона" (м3);

Потери абонент КашГРЭС - фактический объем потерь в сетях абонентов поставщика, указанных в Приложении N 5.2, по направлению "Нижняя зона" за расчетный период, определенный расчетным способом (м3)."

Пункт 3.2.8 договора изложить в следующей редакции: "Поставщик обязуется не позднее "01" (первого) числа (до 11 ч. 00 мин.) месяца, следующего за расчетным, предоставлять в адрес покупателя за подписью руководителя и печатью предприятия (организации):

* показания приборов учета абонентов поставщика

* расчет фактических потерь на тепловых сетях абонентов поставщика

* расчеты потребленной в расчетном периоде тепловой энергии и теплоносителя по каждому из абонентов поставщика

* расчет фактических потерь на тепловых сетях поставщика

- показания приборов учета и расчет потребления тепловой энергии и теплоносителя по объектам на собственные нужны поставщика."

Пункт 3.6 договора изложить в следующей редакции:

"При выходе узла учета покупателя из строя или выявлении каких-либо нарушений в функционировании средств измерений покупатель обязан в течение суток известить об этом факте поставщика. В случае несвоевременного сообщения поставщик имеет право произвести расчет количества потребленной тепловой энергии в соответствии с п. 3.10. настоящего договора."

Абзац 1 пункта 3.11 договора изложить в следующей редакции: "При отсутствии прибора учета покупатель оплачивает нормативное количество сетевой воды на заполнения сетей и внутренних систем теплопотребления перед отопительным сезоном в размере стоимости 1,5-кратного объема заполняемых сетей и внутренних систем".

Пункт 3.12 договора изложить в следующей редакции: "Дополнительно покупателю предъявляется:

тепловая энергия, израсходованная сверх договорной месячной величины потребления, на основании 2-х стороннего акта;

- сетевая вода, израсходованная сверх установленных договором величин утечки и горячего водоснабжения по открытой схеме, на основании 2-х стороннего акта;

- тепловая энергия и сетевая вода в случае самовольного подключения к тепловым сетям новых объектов либо подключения систем теплопотребления до приборов учета.

Факт самовольного подключения фиксируется в акте, который составляется в соответствии с требованиями п. 8 ст. 22 Федерального закона N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

Оплата производится за период с момента последней проверки покупателя (для отопительных систем - при отсутствии проверок - с начала отопительного сезона) до момента обнаружения самовольного подключения, но не более срока исковой давности.

Отказ покупателя (его уполномоченного представителя) от подписания акта не освобождает его от оплаты в установленном порядке."

Пункт 4.6 договора предложение 1 изложить в следующей редакции: "Покупатель обязуется производить оплату за расчетный период по настоящему Договору в следующем порядке и сроки:

- до 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за расчетным - расчет за фактическое количество тепловой энергии и теплоносителя, полученных покупателем в расчетном периоде;"

Пункт 4.7 договора предложение 4 изложить в следующей редакции:

"В случае непредставления покупателем подписанного акта приема-передачи тепловой энергии и при отсутствии возражений в порядке п. 2.2.17 договора, количество тепловой энергии считается принятым согласно количеству, указанному в счете-фактуре и акте приема-передачи тепловой энергии за расчетный период."

Пункт 5.1 договора в следующей редакции:

"В отопительный период включение в работу теплоиспользующих установок покупателя, производится при условии оформления, совместно с поставщиком и покупателем, акта готовности покупателя к пуску тепловой энергии и теплоносителя (Приложение N 12), подтверждающего техническую готовность сетей и теплоиспользующих установок покупателя к подключению отопительной нагрузки."

Приложение N 5.4. к Протоколу разногласий читать в редакции Приложения N

1 к Протоколу согласования разногласий.

Приложение N 5.5. к Протоколу разногласий читать в редакции Приложения N

2 к Протоколу согласования разногласий.

Приложение N 5.7. к Протоколу разногласий читать в редакции Приложения N

3 к Протоколу согласования разногласий.

Приложение N 13 к Договору читать в редакции Приложения N4 к Протоколу согласования разногласий.

Пункты 2.3.7, 2.3.8, 3.7, 4.14 договора исключить.

Пункты 1.3, 2.1.7, 2.1.11, 2.1.12, 2.1.13, 2.2.16, 2.2.19, 2.4.6, 2.4.7, 3.2, 9.5, 9.5.2, 9.5.3, 9.7, 9.8 читать в редакции протокола согласования разногласий.

ООО "Компьюлинк Инфраструктура Кашира" не согласилось с решением суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить, с учетом протокола разногласий истца, указав на неправильное применение судом норм материального права.

АО "Интер РАО - Электрогенерация" представило письменный отзыв, в котором считает доводы апелляционной жалобы необоснованными и просит решение суда оставить без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснение представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как установлено судом, ООО "Компьюлинк Инфраструктура Кашира" в рамках осуществления деятельности по теплоснабжению приобретает тепловую энергию, теплоноситель с целью дальнейшей поставки своим потребителям -населению, бюджетным организациям, коммерческим организациям.

В силу норм статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующим в момент его заключения.

В соответствии с положениями статей 421, 422, 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходя из принципа свободы договора, арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникших при заключении публичного договора, не вправе включать в договор хоть и заявленное ко включению, но не согласованное сторонами условие, за исключением случая, когда содержание этого условия предусмотрено законом или иным правовым актом. При этом отсутствие в договоре каких-либо условий, предусмотренных законом или иным правовым актом, само по себе не исключает применения к нему соответствующих норм права, регулирующих спорное правоотношение.

В случаях передачи на рассмотрение суда разногласий, возникших при заключении договора, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда (статьи 445 и 446 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В обоснование заявленных требований истец ссылается на уклонение ответчика от заключения договора на поставку тепловой энергии и теплоносителя N 8-КАШ/001-0377-19 от 31.12.2019 года, в редакции АО "Интер РАО - Электрогенерация", с учетом протокола разногласий ООО "Компьюлинк Инфраструктура Кашира" от 30.01.2020 года, по пунктам договора: 2.3.7, 2.3.8, 2.4.8, 3.2.1-3.2.4, 3.2.8, 3.6, 3.10-3.12, 4.6, 4.7, 5.1, 9.5.4-9.5.7, 9.13, на злоупотребление ПАО "МОЭК" своим доминирующим положением на рынке, нарушение положений Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона "О теплоснабжении", Федерального закона "О защите конкуренции".

Между тем доводы истца необоснованные и правомерно отклонены судом первой инстанции.

Пункт 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Спорный договор относится к числу публичных договоров, существенные условия которого определены Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 года N 124, Правилами предоставления коммунальных услуг собственниками и пользователями помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 года N 354, Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 года N 1034, Федеральным законом от 27.07.2010 года N 190-ФЗ "О теплоснабжении", Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 года N 808, Федеральным законом от 23.11.2009 года N 261-ФЗ "Об энергоснабжении и о повышении энергетической эффективности", Приказом Минрегионразвития Российской Федерации от 29.12.2011 года N 627 "Об утверждении критериев наличия (отсутствия) технической возможности установки индивидуального, общего (квартирного), коллективного (общедомового) приборов учета...", Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденными Приказом Минэнерго Российской Федерации от 24.03.2003 года N 115, Гражданским кодексом Российской Федерации).

Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (пункт 4 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 2 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

В силу пункта 4 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Данной нормой также установлено, что в этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 года N 16 "О свободе договора и ее пределах", в целях обеспечения единообразных подходов к разрешению споров, вытекающих из договоров, норма, определяющая права и обязанности сторон договора, толкуется судом исходя из ее существа и целей законодательного регулирования, то есть суд принимает во внимание не только буквальное значение содержащихся в ней слов и выражений, но и те цели, которые преследовал законодатель, устанавливая данное правило.

В соответствии со ст. ст. 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, соглашением сторон.

Пунктом 1 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Разрешение судом спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора, и при возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке.

Поскольку оферта спорного договора содержит существенные условия, установленные ст. ст. 539 - 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и полностью соответствует требованиям нормативно-правовых актов Российской Федерации, условия договора в редакции ответчика права истца не нарушает, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе истцу в удовлетворении заявленных требований.

Судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, дана правильная оценка представленным доказательствам и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела. Нарушений норм материального и процессуального права не установлено.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы уже были предметом судебного разбирательства в суде первой инстанции, им была дана соответствующая правовая оценка, и оснований для переоценки выводов суда не имеется.

Доводы истца об изменении договорных условий нормативно не подтверждены и не обоснованы, поэтому правомерно отклонены судом первой инстанции.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным. Судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, дана правильная оценка представленным доказательствам и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела. Нарушений норм материального и процессуального права не установлено.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения и не могут служить основанием для удовлетворения апелляционной жалобы.

Судебные расходы распределяются в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.08.2020 г. по делу N А40-70245/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Л.А.Яремчук

Судьи

А.М.Елоев Е.А.Сазонова