Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2020 г. N 10АП-14850/20 по делу N А41-34395/2016

г. Москва

09 декабря 2020 г.

Дело N А41-34395/16

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 декабря 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Муриной В.А., Досовой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания Бегларяном А.А.,

при участии в заседании:

от ООО "Коломенское Молоко" - Соленков И.А., представитель по доверенности N 29 от 21.09.2020;

от конкурсного управляющего ООО "Коломнамолпром" - Поцхверия Б.М., представитель по доверенности от 20.05.2020;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Коломенское Молоко" на определение Арбитражного суда Московской области от 14 июля 2020 года по делу N А41-34395/16 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Коломнамолпром", по заявлению ООО "Коломенское Молоко" о разрешении разногласий с конкурсным управляющим,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 23.08.2017 по делу N А41-34395/16 ООО "Коломнамолпром" (ОГРН 1145022005556) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена Миронова Виктория Александровна.

ООО "Коломенское Молоко" обратилось в суд с заявлением о разрешении разногласий, возникших между ООО "Коломенское Молоко" и конкурсным управляющим.

Определением Арбитражного суда Московской области от 14 июля 2020 года разрешены разногласия между ООО "Коломенское Молоко" и конкурсным управляющим путем признания подлежащих включению в конкурсную массу должника 2 196 356 рублей 22 копеек, учитываемых в цене оставленного за ООО "Коломенское Молоко" имущества должника в счет удовлетворения требований кредитора, ранее включенных в третью очередь реестра требований кредиторов.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО "Коломенское Молоко" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить.

Конкурсный управляющий ООО "Коломнамолпром" Миронова В.А. представила отзыв, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО "Коломенское Молоко" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Коломнамолпром" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 30.11.2017 года внесены изменения в реестр требований кредиторов по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Коломнамолпром". Учтены требования Банка ВТБ (ПАО) в реестре требований кредиторов должника, ранее учитываемые как не обеспеченные залогов требования, превышающие ранее учитываемые как обеспеченные залогом имущества должника требования об уплате 63 803 081 рубля 08 копеек, а именно в сумме 10 301 501 рубля 74 копеек как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением арбитражного суда Московской области от 20 августа 2019 года произведена в порядке процессуального правопреемства по делу N А41-34395/16 замена кредитора Банка ВТБ (ПАО) на ООО "Коломенское Молоко" по сумме требований в размере 74 104 582 руб. 82 коп., в том числе: 73 870 944 руб. 90 коп. - основного долга, 233 637 руб. 92 коп. - неустойки, в третьей очереди реестра требований кредиторов должника ООО "Коломнамолнром" из которых 63 803 081 руб. 08 коп. как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением суда от 07 октября 2019 года внесены изменения в реестр требований кредиторов о несостоятельности (банкротстве) ООО "Коломнамолпром".

Учтены требования ООО "Коломенское молоко" в реестре требований кредиторов ООО "Коломнамолпром" (ИНН 5022046417), ранее учитываемые как не обеспеченные залогом требования, превышающие ранее учитываемые как обеспеченные залогом имущества должника требования об уплате 63 803 081,08 руб., а именно 10 301 501,74 руб. как обеспеченные залогом имущества должника.

Торги по реализации имущества ООО "Коломнамолпром", являющегося предметом залога, признаны несостоявшимися.

В соответствии с п. 4.1 ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах, т.е. по цене 109 001 016,36 рублей.

ООО "Коломенское молоко", являясь залоговым кредитором, приняло решение оставить предмет залога за собой.

Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 настоящий статьи.

ООО "Коломенское молоко" внесло денежные средства на специальный счет должника в сумме 25 324 700,20 рублей.

Согласно п. 2 и 2.. ст. 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов.

Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

- пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

- оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

По данным конкурсного управляющего остаток денежных средств после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества, внеочередных текущих платежей составляет 2 196 356,22 рублей.

На основании п. 6 ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи, т.е. за счет поступивших от залогового кредитора денежных средств.

Кредитор настаивает на том, что денежные средства в сумме 2 196 356,22 рублей подлежат направлению на погашение расходов, связанных с обеспечением сохранности имущества (его обслуживанием, капитальным ремонтом) и оплатой коммунальных расходов в отношении предмета залога.

По состоянию на дату обращения с настоящим заявлением конкурсным управляющим распределение указанных денежных средств в размере 2 196 356,22 рублей не осуществлялось. В связи с чем, было подано заявление о разрешении разногласий.

При разрешении настоящего спора между кредитором и конкурсным управляющим суд первой инстанции исходил из того обстоятельства, что обязанность несения расходов, связанных с обеспечением сохранности предмета залога, со стороны заявителя была обусловлена тем, что последний являлся арендатором заложенного имущества, вследствие чего в силу закона на нем лежала обязанность поддерживать заложенное имущество (предмет аренды) в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества.

При этом доказательств, свидетельствующих о необходимости проведения капитального ремонта спорного имущества, в материалы дела не представлено.

Кредитор за согласованием проведения капитального ремонта к конкурсному управляющему должника не обращался, осмотр на предмет необходимости капитального ремонта по своей инициативе не производил, помещение использовалось в хозяйственной деятельности.

Доказательства остановки производства с целью проведения капитального ремонта в материалы дела не представлены.

Суд первой инстанции указал, что ООО "Коломенское Молоко" арендовало помещение, использовало его, было обязано нести расходы на его содержание и текущий ремонт, доказательств необходимости срочного капитального ремонта в материалы дела не представлено, также не представлено доказательств получения заявителем согласия на проведение капитального ремонта.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что денежные средства в сумме 2 196 356 рублей 22 копеек не подлежат исключению из конкурсной массы должника.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО "Коломенское Молоко", сводящиеся к несогласию с выводами суда первой инстанции, рассмотрены арбитражным апелляционным судом и отклонены, поскольку они противоречат фактическим обстоятельствам дела.

Так, довод ООО "Коломенское молоко" о том, что денежные средства в сумме 2 196 356,22 рублей подлежат перечислению в пользу последнего на погашение расходов, связанных с обеспечением сохранности имущества (его обслуживанием, капитальным ремонтом) и оплатой коммунальных расходов в отношении предмета залога, основаны на неправильном толковании положений статьи 138 Закона о банкротстве.

Размер требований ООО "Коломенское молоко", подлежащих преимущественному удовлетворению за счет стоимости предмета залога, составил 95 860 399,21 руб. (73 870 944,90 руб. - основного долга, включенного в реестр требований кредиторов как обеспеченного залогом + 21 989 454,31 руб. - мораторные проценты).

Если сумма, вырученная в результате обращения взыскания на заложенное имущество, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю.

Соглашение об отказе залогодателя от права на получение указанной разницы ничтожно (пункт 3 статьи 334 ГК РФ).

Тем самым, преимущество залогового кредитора ограничено размером обязательства, обеспеченного залогом имущества должника.

В процедуре банкротства удовлетворение требований залогового кредитора осуществляется в пределах суммы денежных требований, включенных в реестр требований кредиторов как обеспеченных залогом имущества должника и мораторных процентов, начисленных на сумму такого требования.

Определением Арбитражного суда Московской области от 30.11.2017 года внесены изменения в реестр требований кредиторов по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "КОЛОМНАМОЛПРОМ". Учтены требования Банка ВТБ (ПАО) в реестре требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "КОЛОМНАМОЛПРОМ" ранее учитываемые как не обеспеченные залогов требования, превышающие ранее учитываемые как обеспеченные залогом имущества должника требования об уплате 63 80.081 рубля 08 копеек, а именно в сумме 10 301 501 рубля 74 копеек как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением суда от 20.08.2019 года произведена в порядке процессуального правопреемства замена кредитора Банка ВТБ (ПАО) на ООО "Коломенское Молоко" по сумме требований в размере 74 104 582 руб. 82 коп., в том числе: 73 870 944 руб.

90 коп. - основного долга, 233 637 руб. 92 коп. - неустойки, в третьей очереди реестра требований кредиторов должника ООО "Коломнамолнром" из которых 63 803 081 руб. 08 коп. как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением суда от 07.10.2019 года внесены изменения в реестр требований кредиторов должника.

Учтены требования ООО "Коломенское молоко" в реестре требований кредиторов ООО "Коломнамолпром" ранее учитываемые как не обеспеченные залогом требования, превышающие ранее учитываемые как обеспеченные залогом имущества должника требования об уплате 63 803 081,08 руб., а именно 10 301 501,74 руб. как обеспеченные залогом имущества должника.

Исходя из пунктов 2, 2.1 и 6 статьи 138 Закона о банкротстве, из выручки от реализации предмета залога в первую очередь покрываются расходы на обеспечение сохранности и реализации предмета залога, оставшиеся денежные средства распределяются в следующем порядке:

- 80 % направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов;

- 15 % - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди (независимо от даты возникновения указанных требований), а также на погашение аналогичных требований, возникших после возбуждения дела о банкротстве. Если требования первой и второй очереди отсутствуют или полностью погашены, оставшаяся от 15% часть суммы на специальном банковском счете используется на погашение оставшихся неудовлетворенными требований залогового кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве, далее - на погашение текущих платежей и затем - на расчеты с кредиторами третьей очереди в общем порядке (пункты 15 и 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 58);

- 5 % - на погашение названных в законе видов текущих платежей - судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

При этом конкурсный управляющий вправе осуществлять погашение указанных текущих платежей в пределах 5 процентов выручки от продажи предмета залога в любое время в ходе конкурсного производства независимо от расчетов с кредиторами первой и второй очереди.

Если на погашение указанных текущих требований ушло менее 5 процентов выручки от продажи предмета залога, оставшаяся часть суммы используется на погашение иных текущих платежей, далее - на расчеты с кредиторами в общем порядке (включая требования кредиторов первой и второй очереди).

При этом требования залогового кредитора в части, обеспеченной залогом, погашаются в приоритетном порядке перед остальными требованиями третьей очереди (абзац четвертый пункта 15 и пункт 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 58).

Тем самым, преимущественное право залогового кредитора на удовлетворение своих требований, обеспеченных залогом, действует в пределах определенных ограничений.

Во-первых, преимущественное право залогового кредитора на удовлетворение своих требований, признанных обеспеченными залогом, действует исключительно в пределах размера требования, признанного обеспеченным залогом (в рассматриваемом случае такой размер составляет 95 860 399,21 руб.).

Поскольку указанная сумма полностью погашена кредитору при распределении 80% стоимости предмета залога и части 15% от стоимости предмета залога, ООО "Коломенское молоко" не вправе претендовать на какие-либо иные суммы из выручки от реализации предмета залога, так как в противном случае сумма перечисленных кредитору денежных средств превысит размер требования, обеспеченного залогом.

Во-вторых, выручка, подлежащая распределению в пользу залогового кредитора, подлежит уменьшению на сумму вычета в размере расходов на обеспечение сохранности и реализации предмета залога.

В свою очередь, залоговый кредитор (в пределах размера требования, признанного обеспеченным залогом) вправе претендовать только на ту часть выручки от реализации предмета залога, которая осталась после вычета суммы указанных расходов.

В связи с принятием Федерального закона N 482-ФЗ, вступившего в силу 29.01.2015, статья 138 Закона о банкротстве дополнена пунктом 6, в соответствии с которым расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Данная норма направлена на защиту прав и законных интересов не обладающих залоговым статусом кредиторов, как правило, не получающих удовлетворения своих требований от реализации заложенного имущества, обеспечивает баланс интересов всех кредиторов. В противном случае на стороне залогодержателя, оставившего предмет залога за собой, возникает сбережение средств в размере стоимости услуг по обеспечению сохранности заложенного имущества и реализацию его на торгах.

Расходы на обеспечение сохранности имущества должника и реализацию его на торгах в такой ситуации фактически перекладываются на незалоговую конкурсную массу, и в конечном счете, на незалоговых кредиторов (в случае недостаточности имущества должника - на заявителя по делу о банкротстве), как правило, не получающих удовлетворения своих требований от реализации заложенного имущества, что не согласуется с целями законодательного регулирования отношений несостоятельности.

Поэтому, исходя из смысла правила, предусмотренного пунктом 6 статьи 138 Закона о банкротстве, направленного на защиту прав и законных интересов незалоговых кредиторов, не заложенное имущество не должно расходоваться на сохранность и обеспечение реализации заложенного имущества, распределению в порядке пунктов 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве подлежат только денежные средства от продажи залога, без учета расходов, связанных с эксплуатацией, обеспечением сохранности залогового имущества, и расходов на уплату связанных с данными операциями обязательных платежей (Определение Верховного Суда РФ от 25.04.2019 г. по делу N 306-ЭС 18-21709).

Применительно к рассматриваемой ситуации данное правило означает, что если бы данные расходы оплачивал сам должник, они бы подлежали бы вычету в полном объеме из выручки от реализации предмета залога.

Вследствие чего размер выручки, на которую был вправе претендовать залоговый кредитор, был бы меньше, поскольку уменьшилась бы сумма, оставшаяся после вычета понесенных должником расходов, вследствие чего уменьшился бы размер удовлетворенных требований кредитора.

Поскольку залоговый кредитор оплатил часть расходов на содержание и сохранность предмета залога, размер выручки от реализации предмета залога по правилам пункта 6 статьи 138 Закона о банкротстве был уменьшен только на сумму расходов на сохранность (охрана) и реализацию залога (оценка, услуги организатора торгов и публикации о торгах).

Вследствие этого, увеличился размер выручки, на которую вправе претендовать залоговый кредитор.

Тем самым, расходы залогового кредитора на содержание залогового имущества были компенсированы через увеличение размера выручки, на которую он мог претендовать.

В противном случае, возврат ООО "Коломенское молоко" указанных сумм расходов на содержание предмета залога означал бы возложение указанных расходов на конкурсную массу должника, и в конечном счете, на незалоговых кредиторов.

Кроме того, ООО "Коломенское молоко" в принципе не вправе претендовать на ту часть выручки, которая была направлена на компенсацию расходов на сохранность (охрана) и реализацию залога (оценка, услуги организатора торгов и публикации о торгах).

В-третьих, залоговый кредитор вправе безусловно претендовать только на 80% выручки (за вычетом расходов пункта 6 статьи 138 Закона о банкротстве), но не более суммы основного долга и причитающихся процентов.

Остальная часть выручки от реализации залога (15% от суммы выручки после вычета расходов, предусмотренных пунктом 6 статьи 138 Закона о банкротстве) подлежит направлению приоритетно на погашение требований кредиторов первой и второй очереди и аналогичных текущих платежей.

С учетом изложенного, распределение денежных средств после оставления за собой предмета залога было произведено следующим образом.

Стоимость предмета залога на повторных торгах составила 121 112 240,40 руб.

Стоимость, по которой ООО "Коломенское молоко" оставило предмет залога за собой (пункт 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве - за вычетом 10% от начальной продажной цены на повторных торгах): 109 001 016,36 руб.

Требование ООО "Коломенское молоко", обеспеченные залогом оставленного за собой имущества: 95 860 399,21 руб. (73 870 944,90 руб. основной долг, включенный в реестр требований кредиторов + 21 989 454, 31 руб. мораторные проценты), т.е. меньше стоимости предмета залога.

Мораторные проценты рассчитаны следующим образом.

Процедура наблюдения введена 18.08.2016 г., ставка рефинансирования на момент введения процедуры наблюдения составляет 10,5%, соответственно сумма мораторных процентов за процедуру наблюдения равна: (73 870 944,90 (основной долг) х 10,5% (ставка рефинансирования) х 136 (количество дней в процедуре наблюдения в 2016 году) / 366 (дней в 2016 году) + 73 870 944,90 (основной долг) х 10,5% (ставка рефинансирования) х 234 (количество дней в процедуре наблюдения в 2017 году) / 365 (количество дней в 2017 году) = 7 854 805,57 руб.

Процедура конкурсного производства введена 23.08.2017 г., ставка рефинансирования на момент введения конкурсного производства составляет 9%.

Соглашением от 01.10.2019 г. между залоговым кредитором ООО "Коломенское молоко" и конкурсным управляющим ООО "КОЛОМНАМОЛПРОМ" Мироновой В.А. установлено, что мораторные проценты начисляются с даты введения процедуры наблюдения должника по 07.10.2019 г.

Соответственно сумма мораторных процентов за процедуру конкурсного производства равна: 73 870 944,90 (основной долг) х 9% (ставка рефинансирования) х 776 (количество дней с введения конкурсного производства 23.08.2017 г. по 07.10.2019 г. заключения соглашения между залоговым кредитором и конкурсным управляющим) / 365 (дней в году) = 14 134 648,74 руб.

Итоговая сумма мораторных процентов равна 7 854 805,57 руб. + 14 134 648,74 руб. = 21 989 454,31 руб.

Поскольку после повторных торгов по реализации залогового имущества ООО "Коломенское молоко" на основании пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве приняло решение об оставлении за собой предмета залога, в силу абзаца 2 пункта 4.1 и пункта 6 статьи 138 Закона о банкротстве залоговый кредитор обязан был перечислить 20% от начальной продажной цены на повторных торгах, уменьшенной на 10%, и сумму расходов по обеспечению сохранности и реализации предмета залога.

Поступившие от ООО "Коломенское молоко" денежные средства были распределены конкурсным управляющим следующим образом.

В соответствии с пунктом 6 статьи 138 Закона о банкротстве расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, в размере 1 178 858,20 руб. (557 419,32 руб. - охрана имущества + 290 000,00 руб. - расходы на оценку имущества + 331 438,88 - возмещение расходов организатору торгов).

Поскольку указанные расходы связаны с обеспечением сохранности (расходы на охрану предмета залога) и реализации на торгах (расходы по оценке и возмещение расходов организатору торгов) предмета залога, при оставлении за собой предмета залога ООО "Коломенское молоко" обязано было их компенсировать, вследствие чего не может претендовать на их возврат.

В соответствии с абз.1 пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве 80% направляется на погашение требований ООО "Коломенское молоко" как конкурсного кредитора, обеспеченному залогом имущества должника, что составляет 87 200 813,09 руб.

Тем самым, остаток требований ООО "Коломенское молоко", обеспеченных залогом, составил 8 659 586,12 руб.

В соответствии с абз.2 пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве 15% от суммы, вырученной от реализации предмета залога направляются на погашение требований кредиторов первой и второй очереди, в размере 16 350 152,45 рублей.

407 194,11 руб. - направлены на погашения задолженности требования ФНС России, включенного во вторую очередь реестра требований кредитора.

8 659 586,12 руб. - направлены залоговому кредитору ООО "Коломенское молоко" после погашения требований ФНС России, включенных во вторую очередь реестра требований кредиторов, в соответствии с абз.1 п.2.1 ст. 138 Закона о банкротстве.

Вследствие этого, погашено 100% требований залогового кредитора ООО "Коломенское молоко", обеспеченных залогом, в размере 73 870 944,90 руб. основной долг + 21 989 545,31 руб. мораторные проценты.

283 372,22 руб. - подлежат включению в конкурсную массу должника и распределению на погашение иных текущих платежей (кроме перечисленных в абз.3 пункта 1 статьи 138 Закона о банкротстве), в соответствии с абзацем 2 пункта 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве, пунктами 15 и 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 г. N 58.

4 283 372,22 рублей включены в конкурсную массу и распределены следующим образом: 1 787 016,00 руб. из конкурсной массы направлены на погашения третьей очереди текущих платежей должника (1 547 016,00 - архивация, 240 000,00 - оценка ТМЦ и излишек) (абзац 4 пункта 2 статьи 134 Закона о банкротстве).

Размер денежных средств, оставшихся в конкурсной массе, составляет 2 196 356,22 рублей.

При решении вопроса о распределении денежных средств в пользу ООО "Коломенское молоко" необходимо принять во внимание, что обязанность несения указанных расходов со стороны заявителя была обусловлена тем, что последний являлся арендатором заложенного имущества, вследствие чего в силу закона на нем лежала обязанность поддерживать заложенное имущество (предмет аренды) в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества.

ООО "Коломенское молоко" являлось арендатором заложенного имущества в период 2017-2019 г.г. (договор аренды N 31/05/2019-А от 31.05.2019 г., договор аренды N 11/02/2018-А от 11.02.2018 г., договор аренды N 10/03/2017-А от 10.03.2017 г.)

В силу пункта 2 статьи 616 ГК РФ арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды.

Иной порядок распределения указанной обязанности договорами аренды между должником и ООО "Коломенское молоко" не предусмотрен.

В силу статьи 622 ГК РФ при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

Тем самым, обязанность по содержанию переданного в аренду имущества (включая обеспечение его сохранности, поддержание в исправном состоянии, оплату коммунальных платежей) лежит в силу закона на арендаторе.

Расходы на обеспечение сохранности предмета залога характеризуются тем, что такие расходы являются необходимыми (обязательными) в целях обеспечения сохранности качественных характеристик предмета залога, которые включают в себя не только расходы непосредственно на охрану предмета залога, но и расходы, направленные на поддержание технического состояния имущества, его безопасности при эксплуатации, и в зависимости от вида имущества, являющегося предметом залога, ряд эксплуатационных расходов также может быть признан в качестве расходов на обеспечение сохранности самого предмета залога (например, на теплоснабжение здания, обеспечение функционирования газовой котельной, поставку газа для котельной, обслуживание систем пожарной сигнализации и т.д.).

Тем самым, 1 436 670, 63 руб. коммунальные расходы на содержание предмета залога и 2 530 075 руб. расходов на капитальный ремонт являются расходами, связанными с исполнением обязанностей арендатора поддерживать имущество в исправном состоянии, нести расходы на содержание имущества и возвратить имущество в том состоянии, в котором он его получил.

Возмещение указанных расходов по существу означало бы освобождение ООО "Коломенское молоко" от предусмотренной законом и договором аренды обязанности по поддержанию имущества в исправном состоянии и несению расходов по его содержанию.

Согласно пункта 1.3 договора аренды N 31/05/2019-А от 31.05.2019 г. передаваемое в аренду ООО "Коломенское молоко" имущество предоставляется арендатору для использования в качестве производственного помещения (комплекса).

Согласно пункту 3 Акта приема-передачи к договору N 31/05/2019-А от 31.05.2019 г. ООО "Коломенское молоко" подтвердило, что передаваемое в аренду имущество соответствует условиям договора аренды N 31/05/2019-А от 31.05.2019 г. (т.е. соответствует цели использования в качестве производственного помещения (комплекса).

Таким образом, на момент передачи имущества в аренду оно соответствовало указанным в договоре целям использования и каких-либо претензий ООО "Коломенское молоко" не предъявляло.

Вопреки доводам уточнения к заявлению, ООО "Коломенское молоко" не обращалось к конкурсному управляющему с какими- либо просьбами по проведению капитального ремонта

Согласно пункта 2.2.5 договора аренды, ООО "Коломенское молоко" как арендатор обязалось не производить никаких капитальных (затрагивающих несущие конструкции) перепланировок и переоборудование арендуемого имущества без письменного разрешения арендодателя.

Акт обследования объекта от 01.06.2019 г. составлен ООО "Коломенское молоко" в одностороннем порядке с участием только управляющего и работников ООО "Коломенское молоко", в отсутствие конкурсного управляющего.

В Акте обследования не указаны конкретные недостатки, поломки или неисправности сданного в аренду имущества, не обосновано, что такие недостатки могут быть исправлены исключительно посредством капитального ремонта.

В акте указано только на необходимость капитального ремонта без указания конкретных причин, порождающих неотложную необходимость капитального ремонта.

Как следует из содержания Акта обследования объекта от 01.06.2019 г., необходимость капитального ремонта установлена "в ходе общего внешнего осмотра", т.е. указанные в акте обстоятельства (недостатки имущества, устранение которых требует капитального ремонта), не носили характер скрытых и могли быть установлены в ходе внешнего визуального осмотра.

Однако, 31 мая 2019 г. при составлении акта приема-передачи имущества с участием конкурсного управляющего, ООО "Коломенское молоко" не отразило наличие указанных недостатков и подтвердило соответствие передаваемого в аренду имущества условиям договора аренды.

Таким образом, предложенный ООО "Коломенское молоко" вариант распределения денежных средств не соответствует Закону о банкротстве, поскольку, во-первых, требования ООО "Коломенское молоко", обеспеченные залогом имущества должника, погашены в полном объеме. Перечисление дополнительно 2 196 356, 22 руб. приведет к тому, что размер полученных от должника денежных средств будет больше размера требования, обеспеченного залогом.

По существу, ООО "Коломенское молоко" предлагает распределить в его пользу сумму денежных средств, превышающую размер его требования, обеспеченного залогом.

Во-вторых, перечисленные ООО "Коломенское молоко" расходы по обеспечению сохранности, содержания и реализации заложенного имущества не подлежат возмещению (компенсации), поскольку при оставлении предмета залога за собой в любом случае на залогового кредитора возлагается обязанность возместить эти расходы должнику помимо 20% (пункт 6 статьи 138 Закона о банкротстве).

Являясь арендатором заложенного имущества, ООО "Коломенское молоко" как арендатор, в силу прямого указания закона, обязано нести расходы по содержанию и поддержанию в исправном состоянии арендованного имущества.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены определения суда первой инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 14 июля 2020 года по делу N А41-34395/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

В.А. Мурина М.В. Досова