Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2020 г. N 09АП-63391/20 по делу N А40-68543/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26 марта 2021 г. N Ф05-2412/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

24 декабря 2020 г.

Дело N А40- 68543/19

Резолютивная часть постановления объявлена 17.12.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.12.2020.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С.Сафроновой,

судей О.И.Шведко и Н.В.Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.С.Макаровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Макеева А.А., Феня А.Ю. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2020 по делу N А40-68543/19, вынесенное судьей Коршуновым П.Н., об удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Аванта-Запад" о привлечении к субсидиарной ответственности

в деле о банкротстве ООО "Аванта-Запад"

при участии в судебном заседании:

от Макеева А.А.- Матвеев В.В., дов. от 28.09.2020

конкурсный управляющий Колмаков В.Н.- лично, паспорт, Решение АСГМ от 20.12.2019

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2019 в отношении ООО "Аванта-Запад" введена процедура наблюдения, утвержден временный управляющий Абросимов А.М., член Ассоциации Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих".

Временный управляющий Абросимов А.М. 01.11.2019 обратился в суд с заявлением о привлечении Макеева А.А., 100% участника должника, и Феня А.Ю., руководителя должника к к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

В качестве основания для привлечения к субсидиарной ответственности указал на непередачу документов, необходимых для проведения анализа финансового состояния должника, непринятие мер по подаче заявлении я в суд о признании должника несостоятельным (банкротом). Указал, что Фень А.Ю. как генеральный директор общества был обязан подать заявление в суд не позднее 07.12.2016. Макеев А.А. не обратился к Феню А.Ю. с требованием обратиться в суд, не созвал собрание участников с целью разрешить вопрос об обращении в суд с заявлением должника.

Определением суда от 14.10.2020 заявление временного управляющего ООО "Аванта-Запад" удовлетворено.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2019 г. в отношении ООО "Аванта-Запад" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Колмаков В.Н.

Фень А.Ю. и Макеев А.А. не согласились с определением суда, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда отменить, временному управляющему в удовлетворении заявления отказать.

Конкурсный управляющий направил письменные пояснения, в которых просит определение суда в отношении Макеева А.А. отменить, в удовлетворении требования о его привлечении к субсидиарной ответственности отказать.

В судебном заседании представитель Макеева А.А. доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить. Конкурсный управляющий поддержал позицию Макеева А.А.

Фень А.Ю. в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда незаконно и подлежит отмене, апелляционные жалобы - удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции отмечает обоснованность довода конкурсного управляющего о том, что суд первой инстанции ошибочно вынес определение об удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности Феня А.Ю. и Макеева А.А., поскольку им заявления не подавалось.

Конкурсный управляющий указывает, что заявление временного управляющего не поддерживал, никаких документов и доказательств по существу заявленных временным управляющим требований не представлял. Все доводы арбитражного суда о позиции конкурсного управляющего, указанные в описательной и мотивированной частях определения, не основаны на фактических обстоятельствах дела и противоречат имеющимся в деле доказательствам.

Конкурсный управляющий указывает, что имеет акт приема передачи правоустанавливающих документов от 25.12.2019, подписанный между ним и Макеевым А.А.

Конкурсный управляющий поддерживает доводы Макеева А.А. о том, что передача каких-либо иных документов, касающихся финансово-экономической деятельности должника невозможна в силу того, что 14.11.2019 ИФНС России N 29 по городу Москве произведена выемка и изъятие документации по финансово-хозяйственной деятельности ООО "Аванта-Запад", хранившейся в электронном виде на изъятых серверах и компьютерах.

Макеев А.А. 11.12.2019 обратился в Управление ФНС по городу Москве с жалобой на действия представителей ИФНС России N 29 по г. Москве с требованием о возврате изъятых материальных ценностей (серверов и ЭВМ). До настоящего времени изъятые материальные ценности не возвращены.

В связи с этим конкурсный управляющий не поддерживает выводы суда о том, что формирование конкурсной массы невозможно в связи с виновными действиями Феня и Макеева.

При таких обстоятельствах не имеется оснований для привлечения Феня и Макеева к субсидиарной ответственности за непередачу документации должника.

Временный управляющий указывает, что обязанность по подаче контролирующими должника лицами заявления в суд о банкротстве должника наступила не позднее 07.12.2016.

Однако в материалы дела не представлены никакие доказательства, подтверждающие наступление данной обязанности в указанную дату.

Так, заявление о банкротстве должника подана ООО "Глория" в связи с неисполнением должником обязательств по договору поручительства от 09.09.2017 по кредитному договору от этой же даты. Требования ПАО "Промсвязьбанк", включенные в реестр требований кредиторов должника определением от 11.10.2019, основаны на договорах поручительства по кредитным договорам, срок исполнения по которым установлен 29.12.2017, 31. 03.2021.

Арбитражный апелляционный суд считает, что материалами дела не доказаны виновные действия Феня А.Ю. по неподаче заявления в суд.

Согласно п. 3.1 ст. 9 Закона о банкротстве, если в течение предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи срока руководитель должника не обратился в арбитражный суд с заявлением должника и не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 настоящей статьи, в течение десяти календарных дней со дня истечения этого срока лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника, либо иные контролирующие должника лица обязаны потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, которое должно быть проведено не позднее десяти календарных дней со дня представления требования о его созыве. Указанный орган обязан принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, если на дату его заседания не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 настоящей статьи.

Данная норма введена Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ.

Поскольку временный управляющий в обоснование требования о привлечении Макеева к субсидиарной ответственности указывает на обстоятельства 2016 г., то положения данной нормы не применимы к обстоятельствам рассматриваемого спора, и у Макеева не имелось обязанности по созыву собрания участников должника с целью подачи в суд заявления должника.

Таким образом, материалами дела не подтверждено наличие оснований, предусмотренных ст. 9 Закона о банкротстве, необходимых для признании неправомерными действий Феня и Макеева по неподаче заявления в суд.

Суд первой инстанции не установил и не исследовал надлежащим образом фактические обстоятельства по делу, не применил подлежащие применению нормы материального права, что привело к вынесению незаконного судебного акта.

Определение суда незаконно и подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2020 по делу N А40-68543/19 отменить.

Конкурсному управляющему ООО "Аванта-Запад" в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности Макеева А.А., Феня А.Ю. отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

О.И. Шведко Н.В. Юркова