Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2020 г. N 10АП-13455/16 по делу N А41-34395/2016

г. Москва

23 декабря 2020 г.

Дело N А41-34395/16

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Катькиной Н.Н., Епифанцевой С.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания Бегларяном А.А.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Коломнамолпром" Кошелевой (Мироновой) В.А. - Поцхверия Б.М., представитель по доверенности б/н от 20.05.2020;

от конкурсного управляющего АО КБ "Приско Капитал Банк" - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Эрендженов Б.Б., представитель по доверенности N 943 от 20.10.2020;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО КБ "Приско Капитал Банк" на определение Арбитражного суда Московской области от 17 сентября 2019 года по делу N А41-34395/16 по заявлению конкурсного управляющего Мироновой Виктории Александровны о разрешении разногласий с АО КБ "Приско Капитал Банк" в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Коломнамолпром",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 23.08.2017 по делу N А41-34395/16 общество с ограниченной ответственностью "Коломнамолпром" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника было открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Миронова Виктория Александровна.

Конкурсный управляющий должника обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о разрешении разногласий с залоговым кредитором - акционерным обществом кредитным банком "Приско Капитал Банк" по условиям Положения о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога.

Определением Арбитражного суда Московской области от 17.09.2019 заявление конкурсного управляющего должника, с учетом принятого судом уточнения от 17.09.2019 было удовлетворено.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2020 определение суда от 17.09.2019 было отменено, утверждено положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, являющегося предметом залога Банка, в редакции залогового кредитора.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 09.07.2020 постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2020 отменено, обособленный спор по заявлению конкурсного управляющего по разрешению разногласий с залоговым кредитором направлен на новое рассмотрение в Десятый арбитражный апелляционный суд.

Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал, что суду апелляционной инстанции следует предложить участвующим в обособленном споре лицам представить четкие пояснения о том, в чем именно различаются редакции положения о торгах, представленные конкурсным управляющим и залоговым кредитором, в чем именно заключалась суть разногласий между конкурсным управляющим и залоговым кредитором, разрешенных судом первой инстанции по существу, и принять новый судебный акт, сформулировав резолютивную часть постановления таким образом, чтобы исключить существующую в настоящее время ситуацию правовой неопределенности относительно того, какая именно редакция положения о торгах является действующей.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 17 сентября 2019 года проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст.ст. 223, 266, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В суд апелляционной инстанции поступили письменные пояснения от конкурсного управляющего ООО "Коломнамолпром", в которых конкурсный управляющий просит изложить пункт 2.2 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, являющегося предметом залога АО КБ "Приско Капитал Банк", в следующей редакции:

2.2. Для организации торгов по продаже имущества должника, конкурсный управляющий привлекает на договорной основе специализированную организацию Индивидуальный предприниматель Иванова Юлия Викторовна (ИНН 772450822093, ОГРН 311774629101163. 1174452, г. Москва, ул. Азовская, д.24, корп. 1, кв.12 тел. +79031121758 (далее "Организатор торгов"), которая не является заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов и конкурсного управляющего, непосредственно осуществляющую организацию торгов. В случае реализации имущества, вознаграждение организатора торгов составляет 5 000 (пять тысяч) руб. 00 коп. за каждый лот.

В случае признания торгов несостоявшимися и не заключения договора купли-продажи с единственным участником, в случае возникновения иных причин, приведших к невозможности реализовать имущество по итогам торгов, а также в случае отмены торгов, что не явилось следствием вины организатора торгов, вознаграждение организатора торгов составляет 3 000 (три) руб. 00 коп. за каждые торги.

Организатору торгов в размере фактически понесенных затрат возмещаются расходы, связанные с публикацией всех сообщений, связанных с проведением торгов, оплатой услуг электронной площадки и оператора электронной площадки. Документальным подтверждением понесенных Организатором торгов расходов являются платежные документы, подтверждающие произведенную Организатором торгов оплату, а также счета, счета-фактуры и акты выполненных работ, предоставленные электронной площадкой, на которой были размещены сведения о торгах, печатными и иными органами, в которых были опубликованы сообщения о торгах. Оплата услуг Организатором торгов осуществляется в соответствии с п. 6 ст. 138 Закона о банкротстве".

Изложить п. 2.3 Положения в следующей редакции:

"2.3.Реализация имущества Должника, осуществляется путем торгов (аукциона) в электронной форме и являются открытыми по способу представления предложений о цене. Электронные торги по продаже Имущества проводятся в электронной форме в соответствии с положениями Приказа Минэкономразвития РФ от 23.07.2015 N 495, Регламента проведения торгов, Инструкций участника и организатора торгов. Торги по продаже Имущества проводятся на электронной площадке ЭТИ "Аукцион-центр" (далее по тексту - ЭТИ), оператор электронной торговой площадки - ООО "ИстКонсалтингГрупп" (далее по тексту - Оператор ЭТИ), адрес электронной торговой площадки в сети Интернет http://www.aukcioncenter.ru. Регламент проведения торгов, инструкции участника иорганизатора торгов размещены в открытом доступе на сайте оператора электронной торговой площадки ООО "ИстКонсалтингГрупп", по адресу - http://www.aukcioncenter.ru".

Изложить п.2.5 Положения в следующей редакции:

"2.5. Начальная продажная цена имущества, указанного в Предложении, устанавливается в порядке, определенном статьей 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с учетом рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика N 62/08/18-1 от 29.03.2019 г., подготовленным ООО "НОК". Оплата услуг независимого оценщика осуществляется в соответствии с п. 6 ст. 138 Закона о банкротстве".

Пункт 2.7 Положения изложить в следующей редакции:

"2.7. Извещение о проведении торгов (далее по тексту - Извещение) должно быть опубликовано организатором торгов в официальном издании, определяемом в соответствии со статьей 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения торгов. Указанный срок исчисляется со следующего дня, следующем за днем публикации. Указанный срок относится только к первым и повторным торгам в форме аукциона".

Изложить п.2.21 Положения в следующей редакции:

"2.21. Организатор торгов уведомляет всех участников торгов о результатах проведения торгов посредством направления им протокола о результатах торгов в форме электронного документа не позднее рабочего дня, следующего после дня подписания такого протокола.

Организатор обязан опубликовать сообщение о результатах проведения торгов или принятия решения о признании торгов несостоявшимися в официальном издании в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве, а также на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве, в течение 15 рабочих дней с даты подписания протокола".

Изложить Приложение N 1 к ПСУП в следующей редакции:

Номер лота	Состав Лота (Наименование, подробные характеристики, место нахождение Имущества)	Рыночная стоимость на дату оценки (без НДС) (руб.)	Начальная цена (без НДС) (руб.)
1	CIP мойка (4-х секционная) инв. 774	327 300 (триста двадцать семь тысяч	560 000 рублей (пятьсот шестьдесят
		триста) рублей 00 коп.	тысяч) рублей 00 коп.
2	CIP мойка(4-х секционная) инв. 775	327 300 (триста двадцать семь тысяч триста) рублей 00 коп.	560 000 рублей (пятьсот шестьдесят тысяч) рублей 00 коп.
3	Автомат АДНК 39 Д двухярдный инв. 770	693 100 (шестьсот девяносто три тысячи сто) рублей 00 коп.	1 763 300 рублей (один миллион семьсот шестьдесят три тысячи триста) рублей 00 кои.
4	Жиротопка МАГ 2 инв. 773	105 900 (сто пять тысяч девятьсот) рублей 00 коп.	210 000 (двести десять тысяч) рублей 00 коп.
5	Комирессир Bitzer New Ecoline 4HE-25Y инв.	110 200 (сто десять тысяч двести) рублей 00 коп.	168 560 (сто шестьдесят восемь тысяч пятьсот шестьдесят) рублей 00 коп.
6	Пастеризационно- охладительная пластичная установка, 10/час (4-ех секционная) инв. 769	508 300 (пятьсот восемь тысяч триста) рублей 00 коп.	1 120 000 (один миллион сто двадцать тысяч) рублей 00 коп.
7	Сепаратор- сливкоотделитель Ж5- ОС2НС инв.N 772	69 400 (шестьдесят девять тысяч четыреста) рублей 00 коп.	875 000 рублей (восемьсот семьдесят пять тысяч) рублей 00 коп.
Стоимость имущества итого		2 141 500 (два миллиона сто сорок одна тысяча пятьсот) рублей 00 коп.	5 256 860 (пять миллионов двести пятьдесят шесть тысяч восемьсот шестьдесят) рублей 00 коп.

Конкурсный управляющий АО КБ "Приско Капитал Банк" - Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" также представила письменные пояснения, в которых возражает относительно требования конкурсного управляющего в части утверждения в качестве организаторов торгов Индивидуального предпринимателя Ивановой Ю.В. (п. 2.2. Положения), утверждения в качестве электронной торговой площадки ЭТИ "Аукцион-центр", оператор электронной торговой площадки ООО "ИстКонсалтингГрупп" (п. 2.3 Положения), а также в части установления начальной цены продажи залогового имущества в соответствии с Приложением N 1 к Положению.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего АО КБ "Приско Капитал Банк" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Коломнамолпром" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просит оставить определение суда первой инстанции без изменения.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, принимая во внимание указания суда кассационной инстанции, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены определения суда первой инстанции.

В соответствии с п. 4 ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном п.п. 4, 5, 8 - 19 ст. 110 и п.3 ст. 111 Закона о банкротстве, и с учетом положений ст. 138 Закона о банкротстве.

Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Указанные сведения подлежат включению арбитражным управляющим за счет средств должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее чем за пятнадцать дней до даты начала продажи предмета залога на торгах.

В п. 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 г. N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" указано, что согласно п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном п.п. 4, 5, 8 - 19 ст. 110, п. 3 ст. 111 Закона о банкротстве.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве.

При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Исходя из положений статей 2, 126, 129, 139, 142, 213.1 Закона о банкротстве основной задачей процедуры реализации имущества гражданина является реализация конкурсной массы должника для целей наиболее полного и соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Основным правом кредиторов в деле о банкротстве является право на получение имущественного удовлетворения их требований к должнику.

Таким образом, в силу прямого указания п.4 ст. 138 Закона о банкротстве, а также согласно разъяснениям постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", залоговый кредитор имеет приоритет в определении порядка и условий продажи заложенного имущества.

Арбитражным апелляционным судом установлено, что разногласия между конкурсным управляющим и залогом кредиторов касаются вопросов определения организаторов торгов, утверждения оператора электронной торговой площадки, а также в части установления начальной цены продажи залогового имущества (пункты 2.2, 2.3, а также Приложение N 1 к Положению.

Конкурсный управляющий предлагает утвердить в качестве организаторов торгов Индивидуального предпринимателя Иванову Ю.В. (п. 2.2 Положения), в качестве электронной торговой площадки - ЭТИ "Аукцион-центр", оператора электронной торговой площадки - ООО "ИстКонсалтингГрупп" (п. 2.3 Положения).

АО КБ "Приско Капитал Банк" предлагает в качестве организатора торгов и электронной торговой площадки определить Акционерное общество "Российский аукционный дом".

В соответствии с абзацем вторым п. 5 ст. 18.1 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая им для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет средств, вырученных от продажи предмета залога.

Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, арбитражного управляющего.

Согласно п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве предусмотрено, что в качестве организатора торгов может выступать как арбитражный управляющий, так и привлекаемая с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника.

Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Избрание специализированной организации в качестве организатора торгов является правом залогового кредитора.

Исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд согласен с доводами АО КБ "Приско Капитал Банк" о том, что в качестве организатора торгов и электронной торговой площадки необходимо утвердить Акционерное общество "Российский аукционный дом" (АО "РАД"), которое является универсальной торговой площадкой, профессиональным участником рынка, имеет сеть филиалов и представительств в 15 крупнейших городах Российской Федерации, является площадкой по государственным и корпоративным закупкам и входит в перечень организаторов торгов, федеральных агентов по продаже государственного имущества и операторов ЭТП для продажи госимущества.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии у АО "РАД" возможности осуществить широкие действия по поиску и привлечению покупателей с учетом особенностей выставленного на торги имущества и региона его нахождения, что может привести к существенному увеличению итоговой цены.

В соответствии с анализом ООО "БСР-Консалтинг" торгов по банкротству и активности Электронных торговых площадок по результатам 2019 года, опубликованном на сайте Федресурса (https://fedresurs.ru), АО "РАД" находится на первом месте среди всех площадок по количеству опубликованных лотов (страница 12); на втором месте по количеству участников (страница 13), количеству торгов, признанных состоявшимися (страница 14), по стоимости реализованного имущества (страница 16).

По совокупности показателей работы за период 2011-2019 годов АО "РАД" в указанном рейтинге занимает первое место.

Как указывает кредитор, указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии у АО "Российский аукционный дом" возможности осуществить широкие действия по поиску и привлечению покупателей с учетом особенностей выставленного на торги имущества и региона его нахождения, что может привести к существенному увеличению итоговой цены.

Более того, АО "Российский аукционный дом" является победителем открытой закупки услуг организатора торгов среди неограниченного количества участников, основными критериями отбора являлись цена предлагаемых услуг, опыт и квалификация участников отбора, отсутствие претензий к проведенным участниками торгам.

Таким образом, условие Положения о продаже залогового имущества должника о выборе в качестве организатора торгов и электронной торговой площадки - АО "РАД", по существу является экономически целесообразными, соответствует целям процедуры реализации имущества должника, направленным на реализацию конкурсной массы и последующее удовлетворение требований кредиторов по наивысшей стоимости.

В то же время предложенная конкурсным управляющим должника в качестве организатора торгов ИП Иванова Юлия Викторовна не является профессиональным участником отношений в сфере организации торгов, специальными знаниями не обладает.

Как указывает АО КБ "Приско Капитал Банк", при оценке показателей электронной торговой площадки ЭТИ "Аукционцентр" очевидно, что ее возможности не сопоставимы с возможностями АО "РАД" в части привлечения наибольшего количества потенциальных покупателей.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает, что пункты 2.2, 2.3 Положения о продаже залогового имущества должника подлежат утверждению в редакции залогового кредитора АО КБ "Приско Капитал Банк".

Конкурсный управляющий просит также изменить редакцию пункта 2.5 Положения (начальная продажная цена имущества устанавливается в порядке, определенном статьей 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с учетом рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика N 62/08/18-1 от 29.03.2019 г., подготовленным ООО "НОК". Оплата услуг независимого оценщика осуществляется в соответствии с п. 6 ст. 138 Закона о банкротстве"), мотивируя тем, что в редакции залогового кредитора оплата услуг независимого оценщика осуществляется за счет средств должника.

Согласно п. 6 ст. 138 Закона о банкротстве расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Также конкурсный управляющий предлагает следующую редакцию пункта 2.7 Положения: Извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором торгов в официальном издании, определяемом в соответствии со статьей 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения торгов. Указанный срок исчисляется со следующего дня, следующем за днем публикации. Указанный срок относится только к первым и повторным торгам в форме аукциона".

Редакция пункта 2.7 Положения, предложенная залоговым кредитором, не предусматривает публикацию извещения о проведении торгов в ЕФРСБ, что не соответствует п. 9 ст. 110, п. 1 ст. 28 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий предлагает изложить п.2.21 Положения в следующей редакции:

"Организатор торгов уведомляет всех участников торгов о результатах проведения торгов посредством направления им протокола о результатах торгов в форме электронного документа не позднее рабочего дня, следующего после дня подписания такого протокола.

Организатор обязан опубликовать сообщение о результатах проведения торгов или принятия решения о признании торгов несостоявшимися в официальном издании в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве, а также на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве, в течение 15 рабочих дней с даты подписания протокола".

Как указывает конкурсный управляющий, в редакции, предложенной АО КБ "Приско Капитал Банк", обязанность по направлению протокола участникам торгов возложена на оператора электронной площадки, что не соответствует п. 15 ст. 110 Закона о банкротстве.

Из письменных пояснений АО КБ "Приско Капитал Банк" следует, что он не возражает против принятия пунктов п. 2.5, п. 2.7, п. 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению в редакции конкурсного управляющего.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает необходимым пункты 2.5, 2.7 и 2.21 Положения о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога и Приложения N 1 к Положению утвердить в редакции конкурсного управляющего должника ООО "Коломнамолпром".

Таким образом, определение суда первой инстанции от 17.09.2019, которым положение о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Коломнамолпром", находящегося в залоге у АО КБ "Приско Капитал Банк", утверждено в редакции конкурсного управляющего, подлежит отмене с принятием нового судебного акта об утверждении Положения в редакции залогового кредитора, за исключением п. 2.5, п. 2.7, п. 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению, подлежащих утверждению в редакции конкурсного управляющего.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 4 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 17 сентября 2019 года по делу N А41-34395/16 отменить.

Утвердить положение о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Коломнамолпром", находящегося в залоге у АО КБ "Приско Капитал Банк" в редакции залогового кредитора за исключением п. 2.5, п. 2.7, п. 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению.

Пункты 2.5, 2.7 и 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению утвердить в редакции конкурсного управляющего должника ООО "Коломнамолпром".

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

Н.Н. Катькина С.Ю. Епифанцева