Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2021 г. N 09АП-55693/20 по делу N А40-198080/2017

г. Москва

27 января 2021 г.

Дело N А40-198080/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 января 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей О.Г. Головкиной, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Саватюхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "АтомЭнергоСбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2020 по делу А40-198080/2017, принятое судьёй Немтиновой Е.В.

по иску ПАО "МРСК Центра" (ОГРН 1046900099498, юр.адрес: 127018, г. Москва, ул. 2-я

Ямская, д. 4)

к АО "АтомЭнергоСбыт" (ОГРН 1027700050278, юр.адрес: 115432, г. Москва, 4062-й

Проектируемый проезд, д. 6, стр. 25)

третьи лица: ООО "Опора"; ООО "ЭнергоТверьИнвест"; ООО "Районные электрические

сети"; Муниципальное унитарное межрайонное предприятие электрических сетей

"Тверьгорэлектро"; МУП "Кемецое ЖКХ"; ООО "Тверская генерация"; ООО "ЛиК";

ООО "Региональная сетевая организация"; МАУК "Молодежный центр культуры и

досуга "Современник""; МДОУ "Детский сад N 25"; МОУ "Средняя школа N 4";

Администрация МО "Замошское сельское поселение"; Щинова И.В.; СПК "Волга"; ООО

"Эльбрус"; ГБУЗ Максатихинская ЦРБ; ООО "Стимул М"; ООО ЖКХ; ЗАО

"Медновский молочный завод"; СПК Кава; СПК Оршинский; ПСФ Мосэнергострой;

ООО "Металлика"; ООО СНК Технология; ООО "Провими"; ООО "Компейка-М.О.";

ООО "Агросервис"; ООО "Майдера Сид"; МАОУ СОШ N 13; МУП "Автотранс" г. Ржев;

ООО "Ржевский вестник"; ООО "Городской рынок"; ООО "Ориан"; ИП Соловьев А.А.,

ИП Веткин В.В., ООО "МА-НЯНЯ"

о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Султанова В.А. по доверенности от 28.04.2020

от ответчика: Насветников М.А. по доверенности от 05.02.2020

от третьих лиц: 1. ООО "Опора" - извещен, представитель не явился;

2. ООО "ЭнергоТверьИнвест" - извещен, представитель не явился;

3. ООО "Районные электрические сети" - извещен, представитель не явился;

4. Муниципальное унитарное межрайонное предприятие электрических сетей "Тверьгорэлектро" - извещен, представитель не явился;

5. МУП "Кемецое ЖКХ" - извещен, представитель не явился;

6. ООО "Тверская генерация" - извещен, представитель не явился;

7. ООО "ЛиК" - извещен, представитель не явился;

8. ООО "Региональная сетевая организация" - извещен, представитель не явился;

9. МАУК "Молодежный центр культуры и досуга "Современник" - извещен, представитель не явился;

10. МДОУ "Детский сад N 25" - извещен, представитель не явился;

11. МОУ "Средняя школа N 4" - извещен, представитель не явился;

12. Администрация МО "Замошское сельское поселение" - извещен, представитель не явился; 13. Щинова И.В. - извещен, представитель не явился;

14. СПК "Волга" - извещен, представитель не явился;

15. ООО "Эльбрус" - извещен, представитель не явился;

16. ГБУЗ Максатихинская ЦРБ - извещен, представитель не явился;

17. ООО "Стимул М" - извещен, представитель не явился;

18. ООО ЖКХ - извещен, представитель не явился;

19. ЗАО "Медновский молочный завод" - извещен, представитель не явился;

20. СПК Кава - извещен, представитель не явился;

21. СПК Оршинский - извещен, представитель не явился;

22. ПСФ Мосэнергострой - извещен, представитель не явился;

23. ООО "Металлика" - извещен, представитель не явился;

24. ООО СНК Технология - извещен, представитель не явился;

25. ООО "Провими" - извещен, представитель не явился;

26. ООО "Компейка-М.О." - извещен, представитель не явился;

27. ООО "Агросервис" - извещен, представитель не явился;

28. ООО "Майдера Сид" - извещен, представитель не явился;

29. МАОУ СОШ N 13 - извещен, представитель не явился;

30. МУП "Автотранс" г. Ржев - извещен, представитель не явился;

31. ООО "Ржевский вестник" - извещен, представитель не явился;

32. ООО "Городской рынок" - извещен, представитель не явился;

33. ООО "Ориан" - извещен, представитель не явился;

34. ИП Соловьев А.А. - извещен, представитель не явился

35. ИП Веткин В.В. - извещен, представитель не явился,

36. ООО "МА-НЯНЯ" - извещен, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "АТОМЭНЕРГОСБЫТ" о взыскании суммы основного долга в размере 22 917 158 руб. 78 коп., пени, предусмотренные абзацем 5 пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" за период с 21.02.2017 г. по 13.10.2017 г. в размере 4 456 787 руб. 22 коп., а также пени на сумму долга с 01.09.2017 г. по день фактической оплаты.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10 августа 2020 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Заявитель доводы апелляционной жалобы поддержал, считает, что решение суда первой инстанции незаконно.

Истец возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил отзыв.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

Истец (исполнитель) и ответчик (заказчик) заключили договор N 69800125 от 01.04.2014 оказания услуг по передаче электрической энергии с Протоколом урегулирования разногласий от 08.10.2014. к Протоколу согласования разногласий от 27.06.2014 к Протоколу урегулирования разногласий от 06.06.2014 к протоколу разногласий от 05.05.2014 года к договору и мировым соглашением, утвержденным определением Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2014 по делу N А40-113494/2014.

Согласно пункту 1.2 договора в редакции Протокола от 08.10.2014 договор заключен заказчиком в интересах потребителей, присоединенных (в том числе опосредованно) к электрическим сетям исполнителя и ТСО и в соответствии с условиями заключенных договоров энергоснабжения, которыми предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии, за исключением точек поставки потребителей, относящихся к категории "население" и потребителей, приравненных к указанной категории.

Согласно пункту 2.1 договора исполнитель (истец) обязуется оказывать заказчику (ответчику) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих на праве собственности или ином установленном федеральном законом основании исполнителю и (или) территориальным сетевым организациям (ТСО), к объектам электросетевого хозяйства которых имеют технологическое присоединение потребители заказчика, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

В соответствии с пунктом 3.2.1. договора заказчик обязан оплачивать услуги исполнителя по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Расчетным периодом для оплаты оказанных исполнителем по договору услуг является один календарный месяц (пункт 6.3 договора).

Расчеты за оказанные услуги производятся по единым (котловым) тарифам, установленным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов Тверской области (пункт 6.1 договора).

Согласно пункту 6.4 договора, сроки и размеры платежей по оплате услуг, а также порядок определения стоимости услуг по настоящему договору, установлены сторонами в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору.

В соответствии с разделом 2 Приложения N 1 к договору в редакции дополнительного соглашения от 26.09.2016 г. к договору заказчик оплачивает оказанные в интересах обслуживаемых им потребителей услуги по передаче электрической энергии в расчетном периоде, определенные в соответствии с разделом 3 настоящего приложения, в срок до 22-го числа месяца, следующего за расчетным. Согласно пп.4 и 6 дополнительного соглашения от 26.09.2016 к договору настоящее дополнительное соглашение действует до конца 2016 года и распространяет свое действие на фактические отношения между сторонами, возникшие с 01.01.2016.

При этом с 03.01.2017 действуют изменения, внесенные постановлением Правительства Российской Федерации от 21.12.2016 N 1419 "О внесении изменений в Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг по вопросам синхронизации расчетов за услуги по передаче электрической энергии" в Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N861. Постановлением N1419 пункт 15.3 Правил N 861 изложен в новой редакции, согласно которой потребители услуг по передаче электрической энергии - гарантирующие поставщики, энергосбытовые, энергоснабжающие организации оплачивают услуги по передаче электрической энергии, оказываемые в интересах прочих потребителей, в следующем порядке: 30 процентов стоимости услуг по передаче электрической энергии в подлежащем оплате объеме оказываемых услуг в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 12-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости услуг по передаче электрической энергии в подлежащем оплате объеме оказываемых услуг в месяце, за который осуществляется оплата вносится до 27-го числа этого месяца.

Стоимость объема услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах потребителей электрической энергии (мощности) (за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, включая исполнителей коммунальной услуги), за расчетный период, уменьшенная на величину средств, внесенных потребителем услуг по передаче электрической энергии в качестве оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, либо на условиях предоплаты, оплачивается до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Нормы Постановления N 1419, устанавливающие новый порядок оплаты услуг по передаче электрической энергии, обязательны для сторон договора со дня их вступления в законную силу (03.01.2017) и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, в силу ст.6 Федерального закона от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике".

Соответственно, пункт 15(3) Правил N 861 с 03.01.2017 подлежит применению и к отношениям сторон, возникшим из Договора.

Ответчик обязан оплачивать услуги истца по Договору, оказываемые с 03.01.201 года, до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Истец в январе - феврале 2017 оказал ответчику услуги по передаче электрической энергии (мощности) по договору и направил для оплаты услуг акты об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 01-17/1000156212-ЮЛ от 31.01.2017 и N02-17/1000156212-ЮЛ от 28.02.2017, счета и счет-фактуру на оплату услуг по передаче электрической энергии.

Ответчик подписал акта с протоколами разногласий от 28.02.2017 и от 31.03.2017; оплату оказанных услуг в объеме, указанном в актах N 01-17/1000156212-ЮЛ от 31.01.2017 и N02-17/1000156212-ЮЛ от 28.02.2017, на сумму 11 743 632 руб. 35 коп., не произвел.

Истец направил ответчику претензии от 21.02.2017 и от 22.03.2017, которая ответчиком на сумму 11 743 632 руб. 35 коп. оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для предъявления настоящего иска.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Доводы апелляционной жалобой подлежат отклонению.

Отказ ответчика от оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии, переданной потребителям Администрация Рыбинского сельского поселения, ООО "МА-НЯНЯ", муниципальное автономное учреждение культуры "Молодежный центр культуры и досуга "Современник", МДОУ "Детский сад "25", МОУ "Средняя школа N 4", МУП "Кемецкое жилищно-коммунальное хозяйство", Администрация МО "Замошское сельское поселение", ООО "ЛиК" обусловлен ссылками на отсутствие договорных отношений между ответчиком и указанными потребителями в спорный период.

Вместе с тем, факт бездоговорного потребления по указанным потребителям отсутствует, поскольку ответчиком не соблюден порядок расторжения договоров, в том числе по причине не уведомления истца.

В силу пункта статьи 37 Закона N 35-ФЗ поставщик электрической энергии и (или) покупатель электрической энергии не вправе расторгнуть договор купли-продажи, договор поставки электрической энергии, в том числе отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора, до момента надлежащего уведомления сетевой организации о своем намерении расторгнуть договор в соответствии с правилами оптового рынка и основными положениями функционирования розничных рынков.

Согласно пункту 126 Правил N 442 гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан не позднее 3 рабочих дней до даты и времени расторжения договора энергоснабжения уведомить об этом, а также о дате и времени прекращения снабжения электрической энергией по такому договору сетевую организацию, оказывающую услугу по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств по такому договору.

В случае невыполнения гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) указанной обязанности: сетевая организация продолжает оказывать услуги по передаче электрической энергии до получения от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) такого уведомления, а если уведомление получено менее чем за 3 рабочих дня до указанных в нем даты и времени прекращения снабжения электрической энергией, то до истечения 3 рабочих дней с даты и времени получения сетевой организацией такого уведомления; гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан компенсировать сетевой организации стоимость оказанных ею услуг по передаче электрической энергии.

Так по потребителям МУП "Кемецкое жилищно-коммунальное хозяйство", Администрация Рыбинского сельского поселения, ООО "ЛиК" сетевая организация была уведомлена о расторжении договоров после даты расторжения и без даты и времени введения режима потребления; по потребителям ООО "МА-НЯНЯ", муниципальное автономное учреждение культуры "Молодежный центр культуры и досуга "Современник", МДОУ "Детский сад "25", МОУ "Средняя школа N 4", Администрация МО "Замошское сельское поселение" уведомления о расторжении договоров, в том числе с указанием даты и времени введения ограничения режима потребления в адрес сетевой организации ответчиком не направлялись (доказательства обратного суду не представлены).

Отсутствие договора энергоснабжения с ООО "Ma-Няня" не прекращает отношений между ответчиком и указанным потребителем, поскольку ООО "Ma-Няня", является владельцем объектов электросетевого хозяйства - кабельных линий от РУ -0,4 кВ в КТПП 400/10/0,4 кВ и указанной КТПП, технологически присоединенной к сетям истца, что подтверждается договором энергоснабжения N 69452763 от 16.04.2015 г и актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон N 15 от 11.02.2015 г. Ответчиком доказательств выбытия из владения ООО "Ma-Няня" кабельных линий и КТПП не представлено.

Согласно абзацу третьему пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Также пунктом 4 Основных положений N 442 установлено, что иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином случае как потребители.

Согласно пункту 129 Основных положений N 442 иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности).

В силу пункта 130 Основных положений N 442 при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства).

ООО "Ma-Няня", не обладая статусом сетевой организации, является иным владельцем объектов электросетевого хозяйства, на которого возложена обязанность возмещать ответчику стоимость потерь электроэнергии, возникших в его сетях.

Кроме того, через сети указанного потребителя к сетям истца опосредованно присоединены многоквартирные дома N 13а корпус I и 2, расположенные по адресу г. Кимры, ул. Титова, что подтверждается актом выездной проверки от 29.05.2018 года. Как установлено Арбитражным судом Тверской области в рамках дела N А66-14720/2016, в ходе своей предпринимательской деятельности ООО "Ma-Няня" выступило в рамках муниципального контракта от 03,12.2013 N 0136300050513000065-9215816-03 застройщиком по постройке двух многоквартирных трехэтажных жилых домов по адресу: Тверская область, город Кимры, проезд Титова, дом 13А. Указанные дома введены в эксплуатацию согласно разрешению на ввод в эксплуатацию от 20.02.2016 N 69-ru69302000-3-2016 (корпус 2) и N 69-га69302000-5-2017 от 05.02.2017 (корпус 1).

Представленные ответчиком распечатки с электронной почты с учетом правил оценки доказательств, предусмотренных главой 7, в том числе статьей 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не являются надлежащим доказательством по делу.

Применительно к договорным отношениям в силу пункта 3 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а также документы, подписанные электронной подписью или иным аналогом собственноручной подписи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены договором.

В Договоре отсутствует согласованное сторонами условие о допустимости направлении уведомлений о расторжении договоров энергоснабжения, заключенных ответчиком с потребителями, посредством электронной почты. Не определён перечень адресов электронной почты для получения указанных уведомлений и лиц, уполномоченных от имени истца принимать указанные уведомления по электронной почте.

Основными положениями N 442 предусмотрено предоставление гарантирующим поставщиком в электронном виде информации о потребителях, с которыми за период, истекший с даты последней передачи информации, заключены или расторгнуты договоры энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) в целях ее использования при выявлении фактов осуществления потребителями бездоговорного потребления электрической энергии. Но, опять же, п. 125 Основных положений N 442 предусмотрено, что передаваемая информация должна быть защищена от изменения, заверена подписью уполномоченного лица и печатью гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) при наличии печати.

Согласно пп. 2 и 3 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из его сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора. Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.

В абзаце 2 пункта 45 Основных положений N 442 также содержатся аналогичные правила.

Абзацем 2 пункта 45 Основных положений N 442 предусмотрено, что договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с гарантирующим поставщиком, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия потребитель (покупатель) не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора. Если за 30 дней до окончания срока действия договора, заключенного на определенный срок, потребителем (покупателем) внесено предложение об изменении договора или заключении нового договора, то отношения сторон до изменения договора или до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее заключенного договора.

В связи с изложенным, договор энергоснабжения не прекращается в связи с истечением срока его действия, а в отсутствие уведомления стороны о расторжении договора пролонгируется.

Заключение договора энергоснабжения с потребителем на определённый срок не отменяет предусмотренной п. 126 Основных положений N 442 обязанности гарантирующего поставщика предварительно уведомить сетевую организацию о планируемом расторжении договора энергоснабжения.

Кроме того, в силу подпункта "в" пункта 2 Правил полного и/(или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденных

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, ограничение режима потребления электрической энергии вводится при прекращении обязательств по снабжению электрической энергией (мощностью) и (или) оказанию услуг по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)

По категории разногласий объем безучетного потребления.

В материалы дела представлены акты о неучтенном потреблении от 16.01.2017 в отношении потребителя СПК Волга на сумму 44 546 руб. 75 коп. и от 11.01.2017 в отношении ИП Щинова И.И. на сумму 63 086 руб. 21 коп.

Указанные акты составлены по результатам проверок, подписаны потребителями без разногласий.

Отказ ответчика от оплаты оказанных истцом услуг в объеме безучетного потребления электрической энергии потребителем Щинова И.И. и СПК Волга является неправомерным (пункты 137, 145 Правил N 442, статья 543 ГК РФ); объем выявленного безучетного потребления по указанным потребителям подлежит включению в полезный отпуск в январе 2017.

По категории разногласий расчет со стороны истца по мощности.

Разногласия между истцом и ответчиком возникли в связи с различным подходом истца и ответчика к определению первого расчетного периода для применения п. 166 Основных положений N 442 при истечении срока межповерочного интервала расчетного прибора учета и (или) трансформаторов тока.

Истец считает, что при истечении межповерочного интервала прибора учета и/или трансформаторов тока определение объема потребления электроэнергии и оказанных услуг в порядке, предусмотренном пунктом 166 Основных положений N 442, следует осуществлять с момента истечения межповерочного интервала. Первый расчетный период для применения п. 166 Основных положений N 442 при истечении срока межповерочного интервала расчетного прибора учета и (или) трансформаторов тока следует определять с момента истечения срока межповерочного интервала.

Ответчик считает, что определение объема потребления электроэнергии и оказанных услуг в соответствии с пп.179 и 166 Основных положений N 442 следует осуществлять с даты выявления указанного факта сетевой организацией.

В соответствии с п. 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях -путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В соответствии с п. 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В связи с истечением срока межповерочного интервала приборов учета и (или) трансформаторов тока, через которые подключены приборы учета потребителей, указанных в детализации разногласий по объему услуг по передаче электрической энергии за январь 2017 и в детализации разногласий по объему услуг по передаче электрической энергии за февраль 2017, Истец определил объем потребления электрической энергии (мощности), соответственно, объем оказанных услуг по передаче электрической энергии за спорный период на основании пп. 179, 166 Основных положений N 442 с применением формулы подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

Подход, при котором пункты 166 и 179 Основных положений N 422 следует применять с даты обнаружения истечения межповерочного интервала сетевой организацией в ходе проверки, создает для потребителя электрической энергии легитимную возможность использовать показания приборов по истечении межповерочного интервала и не исполнять обязанность по своевременной периодической поверке приборов и /или трансформаторов тока до момента выявления сетевой организацией факта истечения межповерочного интервала.

Вместе с тем, действующим законодательством установлен запрет использования средств измерения, срок поверки которых истек.

Собственник прибора учета по истечении межповерочного интервала обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодической поверки приборов учет и/или измерительных трансформаторов.

В соответствии с действующим законодательством исполнение собственником прибора учета обязанности по периодической поверке прибора учета не находится в зависимости от проведения или не проведения сетевой организацией проверок расчетных приборов учета, совершения иных действий (бездействия) потребитель обязан самостоятельно контролировать межповерочный интервал и осуществлять своевременную поверку принадлежащего ему прибора учета, а сетевая компания не должна напоминать потребителю о его обязанностях (А25-1266/2016; А66-9948/2016).

Действующим законодательством не установлено исключений для определения объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442, для случая истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, ежегодная проверка которого по тем или иным причинам не проведена сетевой организацией. Более того, Основные положения N 442 допускают возможность непроведения сетевой организацией контрольной проверки прибора учета. Из анализа положений п. 195 Основных положений N 442 следует, что последствием непроведения проверки прибора учета является определение объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) в случае его выявления с даты, не позднее которой она должна была быть проведен.

Информирование потребителя об истечении межповерочного интервала согласно п. 155 Положений N 442 носит уведомительный характер и осуществляется, если до проведения очередной поверки прибора учета осталось менее 1 календарного года, и проведение проверки прибора учета до наступления срока проведения очередной поверки не планируется. Требование же об информировании потребителя об уже истекшем межповерочном интервале действующим законодательством вообще не предусмотрено.

По смыслу пп. 179 и 183 Положений N 442 основанием для определения объема потребленной электроэнергии в порядке, предусмотренном п. 166 Положений N 442 является само событие - истечение срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, а не факт выявления данного нарушения на объекте и его фиксация.

Основанием для своевременного обеспечения периодической поверки приборов учета и/или трансформаторов тока в силу абзаца 2 пункта 155 Основных положений N 442 являлся сам факт истечения межповерочного интервала измерительных трансформаторов тока, а не выявление данного факта сетевой организацией при проверке прибора учёта потребителя (как частности, указано в Апелляционном определении Санкт-Петербургского городского суда от 22.03.2017 N 33-5310/2017 по делу N 2-3460/2016).

Иной подход по применению пп. 166 и 197 Основных положений N 442 нивелирует требования законодателя об обеспечении собственником прибора по истечении межповерочного интервала обязательной поверки приборов учета и запрет на использование средств измерения, срок поверки которых истек, не соответствует цели правового регулирования отношений по энергосбережению.

В силу ст. 38 Закона об электроэнергетике потребители электрической энергии являются субъектами розничного рынка электрической энергии.

Потребители обязаны обеспечивать надлежащее техническое состояние приборов, немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пп. 1, 3 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Согласно пункту 17 статьи 2 Федерального Закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) поверка средств измерений - совокупность операций, выполняемых в целях подтверждения соответствия средств измерений метрологическим требованиям. Результатом поверки является подтверждение пригодности средств измерений к применению или признание средств измерений непригодным к применению (пункт 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного Приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125).

Согласно п.1 ст. 9 Закона N 102-ФЗ в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

В силу статьи 13 Закона N 102-ФЗ средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке.

Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений (абзац 2 пункта 155 Основных положений N 442).

Согласно пункту 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее -ПТЭЭП) до ввода в промышленную эксплуатацию основного оборудования Потребителя информационно-измерительные системы должны быть метрологически аттестованы, а в процессе эксплуатации они должны подвергаться периодической поверке.

Использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

Из приведенных норм материального права следует, что не допускается использование средства измерения, срок поверки которого истек, с момента истечения срока поверки.

По истечении срока поверки прибора учета его показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными и использоваться при проведении расчетов за электрическую энергии, услуги по передаче электрической энергии.

Истечение срока поверки прибора учета фактически означает отсутствие прибора учета (измерительного комплекса) (А40-208449/16, А40-190110/16, А56-15273/2015, А66-9948/2016, А31-12268/2015).

В силу названных норм потребители, в отношении объема услуг по передаче электрической энергии которым между истцом и ответчиком возник спор, являясь собственниками приборов учета, обязаны были своевременно предоставить приборы учета и трансформаторов тока на поверку.

Так, согласно пункту 155 Основных положений N 442 собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 настоящего документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы, - также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Согласно ст. 13 Закона N 102-ФЗ применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

В соответствии с пунктом 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее - ПТЭЭП), собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями.

Условиям проектов публичных договоров энергоснабжения, размещенных на официальном internet-сайте www.atomsbt.ru ответчика (договоров энергоснабжения, заключенных ответчиком и потребителями) также предусмотрено, что именно потребитель обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством РФ об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Согласно п. 180 Основных положений N 442 лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета обязано немедленно сообщить другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) об истечении межповерочного интервала, что корреспондируется с нормами ст. 543 ГК РФ об обязанности абонента немедленно сообщать обо всех нарушениях, возникающих при пользовании энергией. В этом случае гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан после получения информации от потребителя немедленно сообщить такую информацию в сетевую организацию, с которой таким гарантирующим поставщиком заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств такого потребителя.

Более того, в соответствии с подпунктом "м" пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической анергии и оказания этих услуг (утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861) при исполнении договора потребитель услуг (данном случае - ответчик) обязан обеспечивать соблюдение установленного в договоре в соответствии с законодательством РФ порядка взаимодействия сторон договора в процессе учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета, в том числе в части эксплуатации прибора учета, в том числе обеспечение поверки прибора учета по истечении установленного для него межповерочного интервала.

Неисполнение потребителем возложенной на него обязанности по обеспечению проведения периодических поверок приборов учета и измерительных трансформаторов приводит к ситуации, при которой потребление электрической энергии осуществляется в отсутствии надлежащего учета, поскольку прибор учета с истекшим сроком поверки не соответствует требованиям, предъявляемым законодательством к расчетным приборам учета. Соответственно, в такой ситуации потребитель допускает бездействие, приводящее к бесконтрольному потреблению электрической энергии.

Исходя из положений пункта 179 Основных положений N 442 в случае истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В соответствии с пунктом 166 Основных положений N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в сроки, установленные в настоящем разделе или в договоре (далее - непредставление показаний расчетного прибора учета в установленные сроки), для целей определения объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии за расчетный период, при отсутствии контрольного прибора учета: для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Потребители ответчика длительный период времени продолжали использовать непригодные к расчетам на розничном рынке электрической энергии приборы учета в нарушение условий договоров энергоснабжения об обеспечении периодических поверок прибора учета и о незамедлительном сообщении другой стороне по договору энергоснабжения об истечении межповерочного интервала, а также вышеуказанных норм материального права.

Количество расчетных периодов, в течение которых потребители ответчика не обеспечили проведение периодической поверки приборов учета и/или измерительных трансформаторов тока, к началу спорного периода по настоящему делу составило более 2-х расчетных периодов.

Непроведение проверок приборов учета и неуведомление потребителя о необходимости своевременного проведения очередной поверки не может являться основанием для отказа в применении расчетных способов определения объёма потребления электрической энергии, так как согласно пункту 155 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению проведения периодических поверок прибора учета возложена на его собственника и, исходя из нормы этого пункта, неуведомление потребителя о необходимости своевременного проведения очередной поверки не может служить основанием для признания показаний прибора учета, не прошедшего поверку в установленный срок, достоверными.

С учетом положений пунктов 179, 166 Основных положений N 442, длительности периода, в течение которого отсутствовал надлежащий учет энергопотребления со стороны потребителей Ответчика, правомерным является определение объема потребления электрической энергии (мощности) потребителей Ответчика, соответственно, оказанных услуг по передаче электрической энергии за спорный период с применением формулы подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442.

При таком положении, учитывая документально подтвержденный факт оказания истцом в январе - феврале 2017 услуг по передаче электрической энергии (мощности) ответчику по договору (акты об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 01-17/1000156212-ЮЛ от 31.01.2017 и N02-17/1000156212-ЮЛ от 28.02.2017), принимая во внимание необоснованность заявленных ответчиком разногласий, и отсутствие доказательств оплаты данных услуг на сумму 11 743 632 руб. 35 коп., требования истца о взыскании с ответчика задолженности по договору N 69800125 от 01.04.2014 за услуги по передаче электрической энергии, оказанные в январе - феврале 2017 в размере 11 743 632 руб. 35 коп. признаны судом обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно представленному истцом расчету, размер неустойки начисленной в соответствии с пунктом 2 статьи 37 ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ от 03.11.2015 N 307 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов" за период с 21.02.2017 по 20.01.2018 составил 3 777 182 руб. 37 коп.

Расчет неустойки ответчиком по существу не оспорен, судом проверен и признан правильным.

Также истцом заявлено о взыскании неустойки, начисленной в порядке абзаца 5 пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты от невыплаченной в срок суммы основного долга с 21.01.2018 по день фактической оплаты.

В соответствии с пунктом 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Законом или договором может быть установлен более короткий срок для начисления неустойки, либо ее сумма может быть ограниченна.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2020 по делу N А40-198080/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Г. Головкина Д.В. Пирожков