Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29 января 2021 г. N 02АП-7253/20 по делу N А28-15892/2016

г. Киров

29 января 2021 г.

Дело N А28-15892/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 января 2021 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кормщиковой Н.А.,

судей Дьяконовой Т.М., Щелокаевой Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Русиновой А.И.,

при участии в судебном заседании кредиторов:

Кунилова Д.М. (до перерыва),

Звонова И.В. (после перерыва)

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы жилищно-строительного кооператива "Горбуновой, 31", Кунилова Дмитрия Михайлович

на определение Арбитражного суда Кировской области от 03.09.2020 по делу N А28-15892/2016

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АСГ-бетон" (ИНН 4345241798, ОГРН 1084345137436, место нахождения: 610046, Россия, Кировская область, г. Киров, Сельскохозяйственный пр., д. 7) Саперова Александра Клементьевича

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: жилищно-строительный кооператив "Горбуновой, 31" (ИНН 4345495753, ОГРН 1194350010910, место нахождения: 610035, Россия, Кировская область, г Киров, ул. Производственная, д. 33/4, пом. 1004, каб. 3),

об исключении из реестра требований кредиторов должника требования Звонова Ильи Владимировича Костромская область, п. Шарья) и Кунилова Дмитрия Михайловича (Кировская область, г. Киров),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "АСГ-бетон" (далее - ООО "АСГ-бетон", должник) конкурсный управляющий Саперов Александр Клементьевич обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением об исключении требования Кунилова Дмитрия Михайловича в размере 18 179 199,67 руб. и Звонова Ильи Владимировича в размере 2 500 000 руб. из реестра требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 31.07.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен жилищно-строительный кооператив "Горбуновой, 31" (далее - ЖСК "Горбуновой, 31").

Определением Арбитражного суда Кировской области от 03.09.2020 заявление конкурсного управляющего ООО "АСГ-бетон" Саперова Александра Клементьевича удовлетворено. Исключены из реестра требований кредиторов ООО "АСГ-бетон" требования Звонова Ильи Владимировича в сумме 18 179 199 руб. и Кунилова Дмитрия Михайловича в сумме 2 500 000 руб.

Кунилов Дмитрий Михайлович, ЖСК "Горбуновой, 31" с принятым определением суда не согласны, обратились во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просят отменить определение Арбитражного суда Кировской области от 03.09.2020 по делу N А28-15892/2016.

По мнению ЖСК "Горбуновой, 31", определение суда не является законным и обоснованным. Определением от 06.12.2019 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего ООО "АСГ-бетон" Саперова А.К. о погашении требований участников долевого строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок ЖСК "Горбуновой, 31". В определении от 06.12.2019 указано: "Передать в счет погашения требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований общества с ограниченной ответственностью "АСГ-бетон". Требование Звонова И.В. и Кунилова Д.М. трансформировано в денежное требование и определением Арбитражного суда Кировской области от 25.05.2018 (резолютивная часть от 16.05.2018) включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "АСГ-бетон". Звонов И.В. и Кунилов Д.М. являются кредиторами четвертой очереди, а не участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства ООО "АСГ-бетон". При передаче объекта незавершенного строительства и земельного участка в ЖСК "Горбуновой, 31" их требования, не погашались. В связи с этим оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего ООО "АСГ-Бетон" Саперова Александра Клементьевича об исключении из реестра требований кредиторов должника требований Звонова Ильи Владимировича и Кунилова Дмитрия Михайловича не имелось.

Кунилов Д.М. в апелляционной жалобе указывает, что договор от 15.11.2019 в распоряжение конкурсного управляющего был предоставлен. В этой связи, надлежащим кредитором вместо Звонова И.В. и Кунилова Д. М. выступает ЖСК, привлечённый в качестве третьего лица по настоящему делу. Замена стороны в деле судом не проведена, судебный акт о замене стороны не вынесен, что привело к нарушению требований статьи 48 АПК. 06 декабря 2019 года было удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего ООО "АСГ-Бетон" о погашении требований участников долевого строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок ЖСК "Горбуновой, 31". Основанием данного определения указано удовлетворение требований участников строительства при передаче незавершенного строительством дома и земельного участка по адресу: г. Киров, ул. Горбуновой, д. 31. Между тем, при вынесении оспариваемого определения судом не учтено, что в силу статьи 201.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" реестр требований участников строительства является самостоятельным разделом реестра требований кредиторов застройщика. Таким образом, при вынесении определения судом необоснованно признаны погашенными требования кредитора, включенные в четвертую очередь и которые по своей природе и правовой сути не являются требованиями участника строительства.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 02.10.2020 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 03.10.2020 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Конкурсный управляющий в возражениях от 13.11.2020 просил определение суда первой инстанции оставить без изменения по мотивам, изложенным в отзыве, ссылаясь на то, что односекционное жилое здание с пристроенной подземной автостоянкой и земельный участок, расположенные по адресу: г.Киров, Октябрьский район, ул.А.Горбуновой, 31, переданы ЖСК "Горбуновой, 31" в счет погашения требований участников строительства.

ЖСК "Горбуновой, 31" в отзыве от 07.12.2020 на апелляционную жалобу Кунилова Д.М. указал, что согласно договору от 15.11.2019 Звонов И.В. и Кунилов Д.М. выбыли из правоотношений, поскольку уступили ЖСК право требования уплаты денежного долга.

Звонов И.В. в отзывах от 18.11.2020, от 24.12.2020, и от 21.01.2021 на апелляционную жалобу указал, что позицию Кунилова Д.М. в полном объеме поддерживает и разделяет.

Определением Второго арбитражного апелляционного суда от 23.12.2020 в составе суда произведена замена судьи Шаклеиной Е.В. на судью Щелокаеву Т.А.

В соответствии со статьей 158 АПК РФ судебное разбирательство по апелляционным жалобам неоднократно откладывалось до 21.01.2021. В заседании апелляционного суда 21.01.2021 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв до 11 часов 30 минут 28.01.2021; информация о перерыве размещена на официальном сайте Второго арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

В судебном заседании 21.01.2021 Кунилов Д.М. поддержал доводы своей апелляционной жалобы, выразил согласие с жалобой ТСЖ.

В судебном заседании 28.01.2021 Звонов И.В. выразил несогласие с судебным актом, просил его пересмотреть в полном объеме.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Арбитражный управляющий Саперов А.К. направил суду апелляционной инстанции отзыв от 21.01.2021, в котором, ссылаясь на то, что арбитражным судом в определении не разрешен вопрос о прекращении за кредиторами Куниловым Д.М. и Звоновым И.В. статуса залоговых, считает, что определение Арбитражного суда Кировской области от 03.09.2020 подлежит отмене с принятием нового решения; ходатайствовал о рассмотрении апелляционных жалоб в отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассмотрено в судебном заседании после перерыва в отсутствие неявившихся лиц при участии кредитора Звонова И.В.

Принимая во внимание указанные позиции участвующих по делу лиц, проверка судебного акта осуществлена апелляционным судом в полном объеме.

Законность определения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Кировской области от 28.08.2017 (резолютивная часть определения от 21.08.2017) в отношении ООО "АСГ-бетон" введена процедура банкротства-наблюдение, определением установлено, что при рассмотрении дела N А28-15892/2016 о несостоятельности (банкротстве) ООО "АСГ-бетон" применяются правила §7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - закон о банкротстве).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 02.04.2018 (резолютивная часть решения объявлена 26.03.2018) ООО "АСГ-бетон" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство с применением правил параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве; конкурсным управляющим утвержден Мартынов Сергей Геннадьевич.

Кунилов Дмитрий Михайлович и Звонов Илья Владимирович в рамках дела о несостоятельности банкротстве ООО "АСГ-бетон" обратились в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований о передаче жилых помещений требования о передаче в общую долевую собственность заявителей (121/1000 и 879/1000) нежилых помещений - офиса N 4 площадью 170, 85 кв.м. и офиса N 6 площадью 248, 79 кв.м., расположенных в многоквартирном доме по адресу: Кировская область, г. Киров, ул. Горбуновой, д. 31.

Впоследствии Кунилов Дмитрий Михайлович и Звонов Илья Владимирович заявленные требования уточнили, просили включить в реестр требований кредиторов должника требование Звонова И.С. в размере 18 179 199 руб. и Кунилова Д.М. в размере 2 500 000 руб., основанного на неисполнении ООО "АСГ-бетон" своих обязательств по договору участия в долевом строительстве в отношении нежилых помещений.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 25.05.2018, с учетом вынесенного определения об исправлении опечатки от 25.05.2018, требования Звонова Ильи Владимировича в сумме 18 179 199,67 руб. и Кунилова Дмитрия Михайловича в сумме 2 500 000 руб. признаны обоснованными и включены в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "АСГ-бетон".

Определением суда от 09.04.2019 Мартынов Сергей Геннадьевич освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "АСГ-бетон"; конкурсным управляющим должника утвержден Саперов Александр Клементьевич.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 23.04.2019 требование кредиторов Кунилова Д.М. и Звонова И.В. признано обеспеченным залогом имущества должника.

Определением от 06.12.2019 по обособленному спору N А28-15892/2016-373 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего ООО "АСГ-бетон" Саперова А.К. о погашении требований участников долевого строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок жилищно-строительному кооперативу. Объект незавершенного строительства (многоэтажное многоквартирное односекционное жилое здание со встроенными помещениями общественного назначения и встроенно-пристроенной подземной автостоянкой, площадью 10187,3 кв.м., степень готовности 78 %, кадастровый номер 43:40:000270:392), расположенный по адресу: Кировская область, г. Киров, Октябрьский район, ул. Горбуновой, д. 31; права застройщика на земельный участок площадью 1814 кв.м. с кадастровым номером 43:40:000270:2 по адресу: Кировская область, г. Киров, Октябрьский район, ул. Горбуновой, д. 31, переданы ЖСК "Горбуновой, 31" в счет погашения требований участников строительства, требования которых включены в реестр требований ООО "АСГ-бетон".

Из судебного акта следует, что 17.09.2019 состоялось собрание участников долевого строительства жилого дома, расположенного по адресу: г. Киров, ул. Горбуновой, д. 31, на котором было принято решение о создании ЖСК "Горбуновой, 31" в целях передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Согласно сведениям из ЕГРЮЛ 24.09.2019 внесена запись о создании ЖСК "Горбуновой, 31".

В соответствии с выписками из Единого государственного реестра недвижимости объект незавершенного строительства с кадастровым номером 43:40:000270:392 и земельный участок с кадастровым номером 43:40:000270:2 зарегистрированы за ЖСК "Горбуновой, 31" с 30.12.2019.

04.02.2020 конкурсный управляющий ООО "АСГ-бетон" Саперов А.К. обратился в арбитражный суд с заявлением об исключении из реестра требований кредиторов должника требований Кунилова Д.М. в размере 18 179 199,67 руб. и Звонова И.В. в размере 2 500 000,00 руб. в связи с тем, что залоговый объект выбыл из собственности ООО "АСГ-бетон" с 30.12.2019 и требования залоговых кредиторов считаются погашенными.

Суд первой инстанции, рассмотрев заявленные требования, счел их подлежащими удовлетворению.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и представленных в дело возражений, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1, абзацем первым пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов ведет арбитражный управляющий или реестродержатель. Реестродержатель обязан осуществлять свою деятельность в соответствии с федеральными стандартами, касающимися содержания и порядка ведения реестра требований кредиторов. Требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии с пунктом 14 статьи 201.10 Закона о банкротстве права застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок передаются жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу в качестве отступного по требованиям о передаче жилых помещений, требованиям о передаче машино-мест и нежилых помещений и денежным требованиям.

Размер погашаемой путем предоставления отступного части требования участника строительства равен соотношению стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства.

С даты вынесения арбитражным судом определения о передаче объекта незавершенного строительства требования участников строительства в соответствующей части считаются погашенными, при этом требования о передаче жилых помещений и (или) требования о передаче машино-места и нежилого помещения в непогашенной части преобразовываются в денежные требования.

На основании определения арбитражного суда о передаче объекта незавершенного строительства погашенные в соответствующей части требования участников строительства исключаются конкурсным управляющим из реестра требований участников строительства.

В силу пункта 17 статьи 201.10 Закона о банкротстве в случае передачи в соответствии с настоящей статьей участникам строительства объекта незавершенного строительства залог прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок прекращается со дня государственной регистрации перехода прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок к жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу. Прекращение такого залога в указанном случае не влечет за собой изменение очередности удовлетворения требований, которые были обеспечены таким залогом, кредиторов, не являющихся участниками строительства.

В соответствии с подпунктом 2.1 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве участник долевого строительства - гражданин, являющийся участником строительства и имеющий требование к застройщику на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, по которому застройщиком осуществлены обязательные отчисления (взносы) в компенсационный фонд, публично-правовая компания "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства", к которой перешло право требования по договору участия в долевом строительстве в результате осуществления выплаты в соответствии с данным Федеральным законом.

Исходя из положений Закона о долевом строительстве и Закона о банкротстве, участник долевого строительства в случае неисполнения договора со стороны застройщика-банкрота и при наличии у последнего объекта незавершенного строительства имеет возможность защитить свои права двумя способами - путем требования о передаче обусловленного договором жилого помещения после сдачи многоквартирного дома в эксплуатацию либо посредством трансформации данного требования (а также в случае, если спорное помещение не является жилым) в денежное (с учетом расторжения договора о долевом участии в строительстве).

Из определений от 25.05.2018, от 23.04.2019 по обособленному спору N А28-15892/2016-382 следует, что требование Кунилова Д.М. и Звонова И.В. основано на договоре участия в долевом строительстве жилья N 4-О от 27.02.2015, предусматривающего передачу нежилых помещений; Куниловым Д.М. и Звоновым И.В. (участники долевого строительства) произведена оплата по договору в общей сумме 20 679 200 руб.; требование участников долевого строительства трансформировано в денежное и включено в четвертую очередь реестра требований ООО "АСГ-бетон" как обеспеченное залогом имущества должника.

Таким образом, Кунилов Д.М. и Звонов И.В. не являются участниками долевого строительства по смыслу статьи 201.1 Закона о банкротстве, при передаче объекта незавершенного строительства и земельного участка ЖСК "Горбуновой, 31" их требования в соответствии с пунктом 14 статьи 201.10 Закона о банкротстве не погашались.

Ссылка конкурсного управляющего Саперова А.К. на договор от 15.11.2019 подлежит отклонению, поскольку по условиям данного договора право требования денежных средств было уступлено Куниловым Д.М. и Звоновым И.В. в пользу ЖСК "Горбуновой,31".

Договор от 15.11.2019 в установленном порядке оспорен не был; и свидетельствует о передаче Куниловым Д.М. и Звоновым И.В. права требования к должнику в пользу иного лица, что исключает возможность констатации факта погашения данного требования как такового.

При этом, заявлений о процессуальном правопреемстве на стороне кредиторов в суд от участвующих по делу лиц не поступало.

Изложенное должно было явиться основанием для отказа в удовлетворении требований арбитражного управляющего в части исключения из реестра требований кредиторов ООО "АСГ-бетон" денежного требования Кунилова Д.М. и Звонова И.В., включенных в четвертую очередь реестра требований кредиторов.

Кроме того, в соответствии с просительной частью заявления арбитражный управляющий Саперов А.К. просил исключить из реестра требований кредиторов должника требование залоговых кредиторов Кунилова Д.М. в сумме 18 179 199,67 руб. и Звонова И.В. в сумме 2 500 000,00 руб., тогда как в реестре требований кредиторов должника сумма требований Кунилова Д.М. учтена в размере 2 500 000,00 руб., а сумма требований Звонова И.В. учтена в размере 18 179 199,67 руб. (фактически признав заявление арбитражного управляющего полностью обоснованным, суд удовлетворил требование арбитражного управляющего в отношение Кунилова Д.М. меньше заявленного, а в отношении Звонова И.В. больше заявленного).

Кроме того, удовлетворяя требования арбитражного управляющего, арбитражный суд в обжалуемом акте указал неверную сумму требования кредитора Звонова И.В., подлежащую, по его мнению, исключению из реестра - 18 179 199,00 руб., тогда как в реестре требований кредиторов должника требование Звонова И.В. учтено в размере 18 179 199,67 руб.; исправление судом опечаток апелляционным судом не установлено согласной сведений из "Картотеки арбитражных дел".

Кроме того, удовлетворяя требования арбитражного управляющего, арбитражный суд в обжалуемом акте, исключив денежное требование кредиторов Кунилова Д.М. и Звонова И.В. оставил их (кредиторов) в реестре требований кредиторов должника с залоговым статусом.

Выводы арбитражного суда об обоснованности заявленного арбитражным управляющим требования об исключении требования Кунилова Д.М. и Звонова И.В. из реестра требований кредиторов должника в связи с погашением ошибочны, применение законодательства по аналогии с жилыми помещениями, в данном случае не является возможным ввиду различного правового положения инвесторов жилых и нежилых помещений в процедурах банкротства несостоятельного застройщика.

Вместе с тем, как следует из установленных по делу обстоятельств, определением Арбитражного суда Кировской области от 23.04.2019 требование Кунилова Д.М. в размере 2 500 000,00 руб. и Звонова И.В. в размере 18 179 199,67 руб. руб. включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "АСГ-бетон", как обеспеченное залогом имущества должника.

На основании договора передачи объекта незавершённого строительства, земельного участка, прав и обязанностей застройщика от 17.12.2019 объект незавершенного строительства (многоэтажное многоквартирное односекционное жилое здание со встроенными помещениями общественного назначения и встроенно-пристроенной подземной автостоянкой, площадью 10187,3 кв.м., степень готовности 78 %, кадастровый номер 43:40:000270:392), расположенное по адресу: Кировская область, г. Киров, Октябрьский район, ул. Горбуновой, д. 31; земельный участок площадью 1814 кв.м. с кадастровым номером 43:40:000270:2 по адресу: Кировская область, г. Киров, Октябрьский район, ул. Горбуновой, д. 31, выбыли из собственности застройщика и переданы ЖСК "Горбуновой, 31".

Данное обстоятельство никем из участвующих по делу лиц не оспаривается и свидетельствует об отсутствии в настоящее время оснований для сохранения за Куниловым Д.М. и Звоновым И.В. статуса залоговых кредиторов.

Таким образом, апелляционные жалобы Кунилова Д.М., ТСЖ и возражения Звонова И.В. являются обоснованными, в связи с чем обжалуемый судебный акт подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (часть 2), 270 (пункт 4 части 1), 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кировской области от 03.09.2020 по делу N А28-15892/2016 отменить и принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления арбитражного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АСГ-бетон" Саперова Александра Клементьевича об исключении из реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АСГ-бетон" требований Кунилова Дмитрия Михайловича в размере 18 179 199 рублей 67 копеек и Звонова Ильи Владимировича в размере 2 500 000 рублей, включенных в четвертую очередь реестра требований кредиторов как обеспеченных залогом имущества должника, отказать.

Признать требования Звонова Ильи Владимировича в размере 18 179 199 рублей 67 копеек и Кунилова Дмитрия Михайловича в размере 2 500 000 рублей, учтенные в четвертой очереди реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АСГ-бетон", как необеспеченные залогом имущества должника.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Н.А. Кормщикова

Судьи

Т.М. Дьяконова Т.А. Щелокаева