Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2021 г. N 09АП-72124/20 по делу N А40-23294/2020

г. Москва

10 февраля 2021 г.

Дело N А40-23294/20

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Стешана Б.В., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Клименко Л.А.; Куницкого И.Г., на решение Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2020 года по делу N А40-23294/20, по иску Клименко Любови Андреевны к Куницкому Игорю Геннадьевичу третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерное общество "РДТеХ Разумные Деловые Технологии" (ОГРН 1025004859780; ИНН 5037050092; Б. Спасская ул., д. 8, эт. 1, пом. 51, оф. 1А, Москва г., 129090) о понуждении к заключению договора, признании права собственности и об обязании.

при участии в судебном заседании:

от истца - Ерканян К.Л. по доверенности от 15 февраля 2020;

от ответчика - Захаров Е.В. по доверенности от 07 февраля 2020;

от третьего лица - Микеева Н.Б. по доверенности от 17 августа 2020.

УСТАНОВИЛ:

Клименко Любовь Андреевна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском о понуждении Куницкого Игоря Геннадьевича к заключению договора купли-продажи обыкновенных именных акций АО "РДТеХ Разумные Деловые Технологии" в количестве 272 штук в пользу истца, а также о признании права собственности за Клименко Любовью Андреевной на проданные Куницкому Игорю Геннадьевичу 272 обыкновенных именных акций АО "РДТеХ Разумные Деловые Технологии" и внесении соответствующих записей в реестр акционеров АО "РДТеХ Разумные Деловые Технологии".

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено акционерное общество "РДТеХ Разумные Деловые Технологии"

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2020 года по делу N А40-23294/20 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Клименко Любовь Андреевна обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просила указанное решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылаются на следующее:

- суд не обосновал, какие обстоятельства свидетельствуют о существовании отлагательного условия, какие именно кредитные обязательства АО "РДТех" создают отлагательное условие, предусмотренное Соглашением акционеров от 14.01.2013 г.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Куницкий Игорь Геннадьевич обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил изменить мотивировочную часть решения, исключив из нее выводы о том, что Соглашение от 14.01.2013 является действующим и об отсутствии оснований регламентировать правоотношения сторон в соответствии с положениями ст.ст. 429, 429.3 ГК РФ.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда стороны дали пояснения по делу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

АО "РДТех" было основано в 1992 году (до 24.06.2013 полное наименование - закрытое акционерное общество "РДТеХ Разумные Деловые Технологии", сокращенное наименование - ЗАО "РДТех").

Как следует из материалов дела и установлено судом, Клименко Станиславу Владимировичу, умершему 13.04.2018, принадлежали на праве собственности 274 обыкновенные именные акции АО "РДТех", что не оспаривается сторонами.

14.01.2013 Клименко С.В. и Куницкий И.Г., являясь акционерами ЗАО "РДТеХ", учитывая общие цели дальнейшего развития бизнес деятельности организации, повышения эффективности управления и, в конечном счете, увеличение чистой прибыли общества, заключили соглашение акционеров, согласно которому:

1. Акционер Клименко С.В. отчуждает принадлежащие ему на праве собственности, не обремененные обязательствами, 272 (двести семьдесят две) обыкновенные именные акции Общества с целью консолидации пакета акций, направленной на упрощение процедуры получения банковских гарантий, займов, кредитов и иных форм финансирования текущей деятельности Общества со стороны Банковских, кредитных и других организаций.

2. Акционер Клименко С.В. вправе потребовать, а акционер Куницкий И.Г. обязан провести обратное отчуждение пакета акций по п. 1 настоящего Соглашения по требованию акционера Клименко С.В. на момент полного завершения текущих кредитных обязательств (возврата кредитов (займов), прекращения текущих банковских гарантий) ЗАО "РДТеХ", связанных (гарантированных) с консолидированным пакетом акций (отлагательное условие).

3. Указанное в п. 2 требование акционера Клименко С.В. должно быть представлено акционеру Куницкому И.Г. в письменном виде, а обратное отчуждение произведено по стоимости прямого отчуждения (от акционера Клименко С.В. акционеру Куницкому И.Г.), приведенной к одной из устойчивых мировых валют (швейцарский франк, английский фунт стерлингов и т.п. по соглашению сторон).

4. Акционер Куницкий И.Г. принимает на себя добровольное неотзывное обязательство производить акционеру Клименко С.В. выплату денежных средств эквивалентных размеру дивидендов, начисленных на 272 (двести семьдесят две) обыкновенные именные акции Общества, в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента выплаты дивидендов Обществом.

5. В случае смерти акционера Клименко С.В. акционер Куницкий И.Г. обязуется заключить аналогичное Акционерное Соглашение с тем наследником Клименко С.В., в чью собственность перейдут 2 (две) обыкновенные именные акции ЗАО "РДТеХ", остающиеся в собственности акционера Клименко С.В., либо произвести отчуждение пакета в размере 272 (двухсот семидесяти двух) обыкновенных именных акций Общества указанному наследнику с учетом правил, установленных в п. 2 и п. 3 настоящего Соглашения.

6. В случае признания акционера Куницкого И.Г. недееспособным в порядке, установленном законодательством РФ, опекун или иное лицо, представляющее интересы акционера Куницкого И.Г. обязано произвести обратное отчуждение пакета акций по п. 1 настоящего Соглашения, если этого потребует акционер Клименко С.В., на момент полного завершения текущих кредитных обязательств (возврата кредитов (займов), прекращения текущих банковских гарантий) ЗАО "РДТеХ", связанных (гарантированных) с консолидированным пакетом акций.

7. В случае смерти акционера Куницкого И.Г. наследник, вступивший во владение пакетом акций ЗАО "РДТеХ", обязан провести отчуждение пакета в размере 272 (двухсот семидесяти двух) обыкновенных именных акций Общества акционеру Клименко С.В. либо его наследнику с учетом правил, установленных в п. 2 и п. 3 настоящего Соглашения.

8. Акционер Куницкий И.Г. принимает на себя неотзывное обязательство выдавать в установленном законодательством РФ порядке доверенность акционеру Клименко СВ. на право представительства на общем собрании акционеров с полным объемом прав по 272 (двумстам семидесяти двум) обыкновенным именным акциям ЗАО "РДТеХ".

9. Акционеры принимают на себя обязательство не заключать иные Акционерные соглашения, противоречащие настоящему Соглашению.

Во исполнение положений названного соглашения 14.01.2013 между Клименко С.В. (продавец) и Куницким И.Г. (покупатель) заключен договор купли-продажи обыкновенных именных акций ЗАО "РДТеХ", по условиям которого Клименко С.В. продал Куницкому И.Г. обыкновенные именные акции в количестве 272 штук по номинальной стоимости в размере 05 руб. за каждую на общую сумму 1 360 руб.

Куницким И.Г. выдана доверенность от 14.01.2013 Клименко С.В. на представление интересов акционера по представлению интересов на всех (годовых и внеочередных) общих собрания ЗАО "РДТеХ" со всеми правами, предоставленными Федеральным законом "Об акционерных обществах" акционеру, в том числе:

- с правом голосования по своему усмотрению 272 обыкновенными именными акциями по всем вопросам повестки дня любого из собраний акционеров общества,

- выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества, в том числе, в Совет директоров, Ревизионную комиссию, вносить предложения (требования) по поводу проведения внеочередных Общих собраний акционеров общества, вносить предложения в повестку дня собрания, созывать и проводить внеочередные собрания акционеров в случае получения отказа Совета директоров (наблюдательного Совета) общества от созыва внеочередного общего собрания акционеров, выступать на общих собраниях акционеров общества, получать информацию о деятельности общества,

- осуществлять другие права акционера, по которым в соответствии с законодательством РФ акционеру предоставляется право голоса.

Доверенность выдана сроком на 3 года без права передоверия полномочий.

13.08.2019, после смерти Клименко С.В., открытия и вступления в права наследования Клименко Л.А. получила в собственность 2 обыкновенные именные акции общества.

В настоящее время Клименко Любовь Андреевна и Куницкий Игорь Геннадьевич являются акционерами общества, владеющими 2 и 981 акциями соответственно.

07.09.2019 Клименко Л.А. направила в адрес ответчика в порядке досудебного урегулирования спора требование об отчуждении в ее пользу 272 обыкновенных именных акций общества в соответствии с п. 5 Соглашения от 14.01.2013.

Поскольку Куницкий И.Г. уклонился от заключения договора купли-продажи обратного выкупа пакета акций АО РДТеХ Разумные Деловые Технологии", истец обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении иска, суд установил, что спорное соглашение заключено с отлагательным условием, поскольку стороны поставили возникновение прав и обязанностей по обратному выкупу акций в зависимость от полного завершения текущих кредитных обязательств (возврата кредитов (займов), прекращения текущих банковских гарантий) ЗАО "РДТеХ", связанных (гарантированных) с консолидированным пакетом акций (отлагательное условие).

Суд первой инстанции правомерно указал на ненаступление отлагательного условия, предусмотренного п. 2 Соглашения, а именно - наличие у Общества текущих кредитных обязательств.

Доводы Клименко Л.А. отклоняются судебной коллегией на основании следующего.

Вывод суда первой инстанции о наличии отлагательного условия в виде текущих кредитных обязательств Общества документально обоснован и подтверждается материалами дела.

Так, согласно п. 1 представленного спорного Соглашения целью консолидации пакета акций в руках Куницкого И.Г. являлось упрощение в будущем процедуры получения банковских гарантий, займов, кредитов и иных форм финансирования текущей деятельности Общества со стороны банковских, кредитных и иных организаций.

Согласно п. 2 Соглашения Клименко СВ. вправе будет обратиться с требованием об обратном выкупе акций при условии полного завершения текущих кредитных обязательств (возврата кредитов (займов), прекращения текущих банковских гарантий) АО "РДТеХ", связанных (гарантированных_ с консолидированным пакетом акций.

Согласно п. 1 ст. 157 ГК РФ сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Однако, заявляя требование об обратном выкупе акций, истец не представил доказательств наступления отлагательного условия, предусмотренного п. 2 представленного им Соглашения.

На момент предъявления истцом требования об обратном выкупе акций и на момент рассмотрения настоящего спора данное отлагательное условие не наступило.

Так, по состоянию на момент получения ответчиком требования истца - 26.09.2019 АО "РДТеХ" имело непогашенные кредитные обязательства, поручителем по которым выступает Куницкий И.Г., в том числе в рамках:

* договора возобновляемой кредитной линии от 22.06.2017 N 00130017/21011100, заключенного АО "РДТеХ" с ПАО "Сбербанк". Обеспечением по данному договору служил договор поручительства 22.06.2017 N 00130017/21011100пЗ, заключенный Куницким И.Г. с ПАО "Сбербанк";

* договора факторингового обслуживания от 28.12.2018 N 893-А2, заключенного АО "РДТеХ" с 000 "Сбербанк Факторинг". Обеспечением по данному договору служит договор поручительства от 28.12.2018 N 548-П, заключенный Куницким И.Г. с ООО "Сбербанк Факторинг".

На момент рассмотрения дела и принятия решения судом первой инстанции АО "РДТеХ" имело непогашенные кредитные обязательства, поручителем по которым выступает Куницкий И.Г., в том числе в рамках:

- соглашения от 12.08.2020 N 25844-MSK об условиях и порядке открытия кредитной линии с лимитом задолженности, заключенному с АО "Райффайзенбанк", дата погашения задолженности - до 11.08.2023. Обеспечением служит поручительство Куницкого И.Г. в соответствие с договором от 19.08.2020 N 25844/S1.

- договора факторингового обслуживания от 28.12.2018 N 893-А2, заключенного АО "РДТеХ" с ООО "Сбербанк Факторинг". Обеспечением по данному договору служит договор поручительства от 28.12.2018 N 548-П, заключенный Куницким И.Г. с ООО "Сбербанк Факторинг".

Таким образом, по состоянию на текущий момент права и обязанности сторон, связанные с обратным выкупом акций, в любом случае не возникли в силу положений п. 1 ст. 157 ГК РФ.

Согласно положениям ст. 824 ГК РФ факторинг представляет собой форму финансирования, при которой одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне - финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется в том числе: передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса); осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями.

Таким образом, генеральный договор факторингового обслуживания от 28.12.2018 N 893-А2 (далее - Договор факторинга), заключенный АО "РДТеХ" с ООО "Сбербанк Факторинг" направлен именно на получение "иной формы финансирования" текущей деятельности Общества, упомянутой в п. 1 Соглашения, и обеспечивается личным поручительством мажоритарного акционера - Куницкого И.Г. в соответствии с договором поручительства от 28.12.2018 N 548-П, заключенным Куницким И.Г. с 000 "Сбербанк Факторинг".

Согласно п. 9.1 Договор факторинга заключен на неопределенный срок.

Не состоятелен довод истца о том, что соглашения об открытии кредитной линии и Договор факторинга сами по себе не предусматривают предоставления какого-либо обеспечения. Очевидно, что наличие обеспечения является предварительным условием заключения подобных договоров, а не обязательством, вытекающим из них. Без поручительства мажоритарного акционера, подобные формы финансирования, в принципе, не предоставляются кредитными организациями.

То обстоятельство, что соглашение от 12.08.2020 N 25844-MSK об условиях и порядке открытия кредитной линии с лимитом задолженности, заключено с АО "Райффайзенбанк" в процессе рассмотрения спора, правового значения не имеет. Факт подачи Истцом искового заявления не лишает Общество права заключать кредитные договоры, не влияет на возникновение или изменение каких-либо прав и обязанностей между Истцом и Ответчиком.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, в связи с чем основания для удовлетворения апелляционной жалобы истца отсутствуют.

Вместе с тем, судебная коллегия, исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности считает, что обжалуемое решение содержит противоречащие материалам дела выводы, которые, однако, не повлекли принятия неправильного решения.

Судом не были применены подлежащие применению положения ст. 429 ГК РФ.

В абз. 2 стр. 5 обжалуемого решения суд первой инстанции пришел к выводу о том, что акционерное Соглашение от 14.01.2013 г. является действующим.

Апелляционная коллегия полагает, что к спорному договору подлежат применению положения ст. 429 ГК РФ.

Представленное истцом Соглашение не содержит условия о сроке предъявления Клименко СВ. требования об обратном отчуждении акций, как и условия о сроке действия Соглашения в целом.

Согласно п.п. 1, 4, 6 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Согласно п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 несовершение ни одной из сторон действий, направленных на заключение основного договора, в течение срока, установленного для его заключения, свидетельствует об утрате интереса сторон в заключении основного договора, в силу чего по истечении указанного срока обязательство по заключению основного договора прекращается.

Таким образом, принимая во внимание, что Соглашение имеет признаки предварительного договора, в силу п. 6 ст. 429 ГК РФ вытекающие из него обязательства сторон по заключению договора купли-продажи акций (обратный выкуп) прекратились по истечении года с момента заключения Соглашения, т.е. 14.01.2014, поскольку ни одна из сторон в указанный период времени не заявила требование о заключении основного договора.

Оценив позицию ответчика, апелляционная коллегия отклоняет довод о применении к отношениям сторон положений ст. 429.3 ГК РФ, учитывая дату заключения Соглашения от 14.01.2013 г. и сроки введения в действия положений ст. 429.3 ГК РФ в части определения существенных условий договора.

Учитывая изложенное, апелляционная коллегия усматривает основания для изменения мотивировочной части решения без изменения резолютивной части.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, ст. 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Резолютивную часть решения Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2020 года по делу N А40-23294/20 оставить без изменения с изменением мотивировочной части решения.

В удовлетворении апелляционной жалобы Клименко Л.А. отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

Б.В. Стешан Е.Н. Янина