Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2021 г. N 09АП-586/21 по делу N А40-247154/2020

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 21 мая 2021 г. N Ф05-10270/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

03 марта 2021 г.

Дело N А40-247154/20

Резолютивная часть постановления объявлена 24 февраля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 марта 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лялиной Т.А.,

судей: Мартыновой Е.Е., Верствой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционные жалобы истца ООО "Терра Инвест"

на решение от 14.01.2021 и на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2020 года по делу N А40-247154/20

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Терра Инвест" (ОГРН 1157746789441) к Акционерному обществу "Рождествено" (ОГРН 1167746519698)

о понуждении АО "Роджествено" созвать общее собрание акционеров

при участии в судебном заседании:

от истца - Лобанова К.Б. по доверенности от 07.10.2020 N 6;

от ответчика - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Терра Инвест" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к АО "Рождествено" с требованиями:

- о понуждении созвать годовое общее собрание акционеров за 2019 финансовый год с возложением обязанности по подготовке и проведению общего собрания акционеров общества на ООО "Терра Инвест",

- о возложении выполнения функций счетной комиссии при проведении годового общего собрания акционеров за 2019 финансовый год на регистратора ЗАО "РДЦ Паритет",

- о возложении на ЗАО "РДЦ Паритет" обязанности по составлению списка лиц, имеющих право на участие в годовом собрании акционеров и передаче указанного списка акционеров ООО "Терра Инвест",

- о признании действий Совета директоров и Генеральных директоров АО "Рождествено" по подготовке и проведению общего собрания акционеров за 2019 финансовый год противоправными, недобросовестными и неразумными,

ссылаясь на ст. ст. 55 ФЗ N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и то, что:

- ООО "Терра Инвест" является акционером АО "Рождествено" владеющим 50% акций эмитента, номинальная стоимость пакета составляет 500 000 рублей, что подтверждается списком лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, выданный ЗАО "РДЦ ПАРИТЕТ";

-в обществе имеется корпоративный конфликт, в результате которого, ООО "Терра Инвест" фактически отстранено от корпоративного управления акционерным обществом;

- 24.07.2020 ООО "Терра Инвест" в адрес Общества направило письмо о необходимости заблаговременно известить ООО "Терра Инвест" о дате, месте и времени проведения годового собрания путем направления извещения c приложением документов, перечисленных в п. 13.12 Устава, по адресу: 109052, г. Москва, ул. Подъемная, д. 14, стр. 5, этаж 3, пом. II, комната 12 (исх. N 2407/03 от 24.07.2020 г.);

- 03.08.2020 в адрес ООО "Терра Инвест" поступил ответ Общества (исх.19-юр от 03.08.2020), содержащий требование о приведении доверенности представителя ООО "Терра Инвест" в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах";

- 01.09.2020 г. Истец повторно направил уведомление о необходимости своевременного извещения акционеров о проведении годового общего собрания акционеров Общества (исх.39/ММ от 01.09.2020);

- 14.09.2020 года на почтовый адрес ООО "Терра Инвест" от Общества поступило письмо, содержащее бюллетень для голосования по вопросам повестки дня годового собрания акционеров, без документов к собранию соответствующей повестки дня и сообщения Общества, содержащего порядок ознакомления с документами к собранию;

- после направления Ответчику иска, в адрес Истца поступило сообщение о проведении 25.12.2020 повторного годового собрания акционеров, которое не содержало подписи уполномоченного лица;

- АО "Рождествено" нарушило свои обязанности по надлежащему созыву и проведению общего собрания акционеров, ненадлежащим образом исполнило свои обязанности по уведомлению акционера - ООО "Терра Инвест" по проведению собрания акционеров, что привело к невозможности ООО "Терра -Инвест" ознакомиться с материалами к собранию, как и при подготовке прошлого очередного собрания акционеров АО "Рождествено" (Ответчик), проводимого 30.09.2020 г. в заочной форме;

- с целью защиты своих прав акционера, по нарушениям АО "Рождествено" по созыву и проведению прошлого общего собрания акционеров (30.09.2020 г.) ООО "Терра Инвест" направило в ЦБ РФ соответствующую жалобу (Исх.56/ММ от "21" сентября 2020 г.);

- Бюллетень для голосования по вопросам повестки дня повторного годового собрания акционеров, направленный в адрес Истца 03.12.2020 г. содержат формулировки решений, в том числе в отношении избрания следующих членов Совета директоров Ответчика: Избрать Совет директоров Общества в следующем составе: Жуков Герман Анатольевич, Желуницина Анастасия Васильевна, Носков Василий Юрьевич, Попова Наталья Владимировна, Харитонов Дмитрий Александрович;

- по сведениям истца, большинство членов Совета директоров являются действующими сотрудниками другой контролируемой М.А. Черкасовым компании - ООО "Управляющая компания "Развитие" и соответственно являются подконтрольными Черкасову М.А. лицами, кроме того, указанный состав членов Совета директоров Ответчика был также избран на годовом собрании акционеров, на котором ООО "Терра Инвест" как акционер не присутствовало, и не голосовало;

- в производстве Арбитражного суда города Москвы находятся дела: по взысканию с ООО "Рождествено" задолженности и неустойки перед АО "Мосводоканал" (А40-171400/2020); иск АО "Птицефабрика Красногорская" к ООО "Рождествено" о расторжении инвестиционного контракта и взыскании убытков на сумму около 22 млрд. рублей (А40-194144/2020);

- ответчиком заключаются соглашения (трехстороннее соглашение, представленное в рамках дела N А40-171400/2020, а также условия, на которых предполагается заключить мировое соглашение по делу N А40-194144/2020), которые не получили корпоративного одобрения органов управления ответчика, т.к. Совет директоров не избран, извещение о проведении внеочередного собрания акционеров с повесткой дня об одобрении указанных сделок Истец как акционер не получал;

- указанные действия, по мнению истца, могут привести к контролируемому банкротству ООО "Рождествено";

- ответчик, подконтрольный одному бенефициару, при избрании на повторном годовом общем собрании акционеров Совет директоров в указанном в бюллетени для голосования составе, сможет одобрить не только вышеуказанные соглашения, но и другие сделки, информацию о которых ответчик скрывает, истцу как акционеру не предоставляет;

- истец направлял в адрес Ответчика требование о включении в повестку дня независимых лиц в Совет директоров, однако истцу было отказано в внесении этих лиц в бюллетень для голосования.

Учитывая, что истец является акционером и, соответственно, его права, как уполномоченного на то, нарушаются действием (бездействием) ответчика в части проведения общего собрания акционеров, то истец обратился с настоящим иском в суд.

18.12.2019 от истца через канцелярию суда поступило заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета АО "Рождественно" совершать действия по проведению повторного годового собрания акционеров общества.

Определением от 21.12.2020 г. Арбитражный суд г.Москвы в удовлетворении заявления об обеспечении иска отказал, поскольку заявителем не представлено доказательств возможного наступления последствий, предусмотренных ст. 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации РФ.

В суде первой инстанции ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам отзыва на иск.

Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными сторонами доказательствами, проанализировав Устав Общества, руководствуясь ст. 10, 12 ГК РФ, п. 1 ст. 52, п.п. 1, 5 ст. 53, п. 8, 9 ст. 55, п. 3 ст. 58, ст. 60, п. 1 ст. 64, п. 1 ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах", Решением от 14.01.2021 г. Арбитражный суд г.Москвы в удовлетворении иска отказал, исходя из следующего:

- в АО "Рождествено" проведено годовое общее собрание акционеров по итогам 2019 г.;

- Уставный капитал АО "Рождествено" разделен на 1 000 000 обыкновенных именных бездокументарных акций, все акции являются голосующими. 50 % акций (500 000 шт.) принадлежит ООО "Фридом", 50 % (500 000 штук) принадлежит ООО "Терра Инвест";

- высшим органом управления общества является общее собрание акционеров;

- в обществе также создан совет директоров, состав которого по результатам годового общего собрания акционеров по итогам 2019 года составляли: Жуков Г.А., Желуницина А.В., Носков В.Ю., Попова Н.В., Харитонов Д.А.;

- функции исполнительного органа в соответствии с пунктом 15.1. устава АО "Рождествено" осуществляют два генеральных директора - Черкасов М.А. и Харитонов Д.А. Указанная структура корпоративного управления была создана с целью соблюдения интересов двух акционеров на паритетных началах. Согласно ранее достигнутым договоренностям между двумя акционерами Черкасов М.А. контролирует соблюдение интересов ООО "Фридом", Харитонов Д.А. контролирует соблюдение интересов ООО "Терра Инвест";

- п. 13.13. устава АО "Рождествено" такие предложения должны поступить в общество не позднее 45 дней после окончания отчетного года (то есть для проведения годового общего собрания акционеров по итогам 2019 года - не позднее 14.02.2020 года);

- 03.02.2020 года в АО "Рождествено" поступило заявление от акционера ООО "Фридом" о выдвижении кандидатов и внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров АО "Рождествено";

- в связи с отсутствием кандидатов от ООО "Терра Инвест" ООО "Фридом" включила также в состав кандидатов и Харитонова Д.А., имевшего на момент выдвижения доверенность на совершение корпоративных полномочий от имени ООО "Терра Инвест". Однако после включения Харитонова Д.А. в список кандидатов в совет директоров истец отозвал доверенность Харитонова Д.А. на представление интересов ООО "Терра Инвест";

- то есть на момент выдвижения кандидатов ООО "Фридом" также учло и интересы ООО "Терра Инвест" с целью сохранения действующего состава органов управления обществом;

- в соответствии с пунктом 5 статьи 53 ФЗ "Об акционерных обществах" советом директоров указанные предложения и выдвинутые кандидаты были включены в повестку дня годового общего собрания акционеров. Копия протокола заседания совета директоров N 03/2020 от 19.02.2020 г. имеется в материалах дела;

- Федеральным закон от 7 апреля 2020 г. N 115-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части унификации содержания годовых отчетов государственных корпораций (компаний), публично-правовых компаний, а также в части установления особенностей регулирования корпоративных отношений в 2020 году и отчетного года, приостановлении действия положений отдельных законодательных актов Российской Федерации" сроки проведения годовых общих собраний акционеров были продлены, и было установлено, что собрания должны быть проведены не позднее чем через 9 месяцев после окончания отчетного года (подпункт 4 статьи 12 указанного закона);

- в связи с данной нормой по причине неблагоприятной обстановки из-за распространения коронавирусной инфекции советом директоров АО "Рождествено" было принято решение о созыве годового общего собрания акционеров 30 сентября 2020 года в форме заочного голосования (так как ограничения по проведению годовых общих собраний акционеров в форме заочного голосования, установленные пунктом 2 статьи 50 ФЗ "Об акционерных обществах" также были приостановлены указанным ФЗ от 7 апреля 2020 г. N 115-ФЗ), протокол заседания совета директоров N 06/2020 от 27.08.2020 года;

- в соответствии с пунктом 1 статьи 51 ФЗ "Об акционерных обществах" "список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для составления списка лиц, осуществляющих права по ценным бумагам", "дата, на которую определяются (фиксируются) лица, имеющие право на участие в общем собрании акционеров общества, не может быть установлена ранее чем через 10 дней с даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 25 дней до даты проведения общего собрания акционеров". Более длительные срок для установления даты фиксации лиц установлены для случаев проведения годовых собраний, включающих в повестку дня определенный перечень вопросов, ни один из которых в повестку дня годового собрания по итогам 2019 года не включался;

- дата фиксации лиц, имеющих право на проведение годового общего собрания акционеров была установлена как 07.09.2020 года;

- согласно пункту 1 статьи 52 ФЗ "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 21 день до даты его проведения;

- 10.09.2020 сообщение и бюллетень для голосования на годовом общем собрании акционеров были направлены ООО "Терра Инвест", при этом факт получения бюллетеня ООО "Терра Инвест" подтверждается истцом;

- в установленный срок (до даты окончания приема бюллетеней для голосования на собрании, проводимом в форме заочного голосования) заполненный бюллетень от ООО "Терра Инвест" не поступил в АО "Рождествено";

- 23.09.2020 г. в АО "Рождествено" поступило письмо ООО "ТерраИнвест" N 54/ММ от 18.09.2020 г. о том, что бюллетень для голосования акционера ООО "Терра Инвест" получен, с требованием о предоставлении акционеру материалов к общему собранию акционеров. К запросу ни оригинал, ни надлежащим образом заверенная копия доверенности представителя не были приложены. АО "Рождествено" не имело возможности проверить, что достоверно запрос исходит от акционера АО "Рождественно", в связи с этим направило в адрес ООО "Терра Инвест" ответ на данное требование исх.23-юр от 02.10.2020 г. с просьбой подтвердить полномочия представителей, либо предоставить оригинал или надлежащим образом заверенную копию документов подтверждающих полномочия представителей ООО "Терра Инвест";

- поскольку кворум для принятия решений годовым общим собранием акционеров согласно пункту 1 статьи 58 ФЗ "Об акционерных обществах" составляет более половины голосов размещенных голосующих акций общества, годовое общее собрание акционеров АО "Рождествено" 30.09.2020 было признано несостоявшимся;

- 12 и 29 октября 2020 года в АО "Рождествено" созывались заседания совета директоров для принятия решений о созыве повторного годового общего собрания акционеров, но в связи с невозможностью присутствия на них ряда членов совета директоров по причинам, связанным с наличием ограничений из-за распространения коронавирусной инфекции, указанные заседания не состоялись;

- 11.11.2020 состоялось заседание совета директоров АО "Рождествено" о созыве повторного годового общего собрания акционеров;

- в соответствии со сроками, установленными статьями 51, 52, 60 ФЗ "Об акционерных обществах" сообщения и бюллетени были направлены в ООО "Терра Инвест" 03.12.2020;

- согласно данным сайта АО "Почта России" указанное отправление (сообщение о проведении годового собрания и бюллетень) было получено ООО "Терра Инвест" 17.12.2020 года;

- от участия в годовом общем собрании акционеров АО "Рождествено" истец уклонился;

- 24.12.2020 в АО "Рождествено" поступил бюллетень для голосования на годовом общем собрании акционеров от ООО "Фридом";

- в соответствии с пунктом 3 статьи 58 ФЗ "Об акционерных обществах" повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества;

- таким образом, кворум для проведения повторного годового общего собрания акционеров 25.12.2020 года имелся, собрание проведено, решения общим собранием приняты, протокол собрания составлен в срок, установленный подп. 1.1) пункта 4 статьи 12 ФЗ от 7 апреля 2020 г. N 115-ФЗ;

- за весь период 2020 года ООО "Терра Инвест" не направило в АО "Рождествено" ни одного предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров, не выдвинуло кандидатов надлежащим образом путем направления в общество соответствующего требования, оформленного и подписанного уполномоченным лицом в соответствии со ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" и главой 2 Положение Банка России от 16 ноября 2018 г. N 660-П "Об общих собраниях акционеров";

- ООО "Терра Инвест" не было лишено права внесения предложений в повестку дня и кандидатов в совет директоров. Однако указанным правом ООО "Терра Инвест" не воспользовалось;

- квитанция о направлении документов от 10.09.2020 года является надлежащим доказательством уведомления акционера и отправления документов;

- 25.12.2020 г. было проведено общее собрание акционеров, в котором истец вновь не принял участия;

- обращение истца было исполнено Обществом;

- Общество не уклоняется от проведения годового собрания, более того, 30.09.2020 и 25.12.2020 года ответчиком в установленном порядке проводились годовые общие собрания акционеров с вызовом регистратора ЗАО "РДЦ Паритет", однако истец сам уклонялся от участия в них;

- истец не отрицает проведение или уведомление его о проводимых годовых собраниях 30.09.2020 и 25.12.2020, а фактически не согласен с формулировками (содержанием) решений поставленных на голосование;

- ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрен порядок обращения в Общество с предложением о включении вопросов на повестку собрания, а также истец не был ограничен в возможности участия на собраниях и возражении против выдвинутых на голосование решений (голосовании "против");

- истец, злоупотребляя своим правом, просит Ответчика вновь провести общее собрание акционеров;

- Обществом соблюдены нормы действующего законодательства при проведении, подготовке и созыве общего собрания;

- указал, что истец не лишен права на оспаривание решений, принятых на общем собрании в рамках отдельного искового производства;

- заявляя требования о признании действий Совета директоров и Генеральных директоров АО "Рождествено" по подготовке и проведению общего собрания акционеров за 2019 финансовый год противоправными, недобросовестными и неразумными, истцом выбран неверный способ защиты права, который не приведет к восстановлению его материального права или реальной защите законного интереса.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просит:

- отменить решение от 14.01.2021 г. и принять по делу новый судебный акт, которым иск удовлетворить, поскольку, заявитель не согласен с выводами суда, суд необоснованно установил злоупотребление правом со стороны истца, неверно избранный способ защиты права не свидетельствует о наличии в действиях истца признаков недобросовестности и злоупотребления правом;

- отменить определение от 21.12.2020 об отказе в принятии обеспечительных мер и принять испрашиваемые обеспечительные меры, поскольку суд вынес определение без учета и выяснения всех обстоятельств дела и имеющихся в деле доказательств.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционных жалоб поддержал в полном объеме по основаниям, в них изложенным, просил судебные акты отменить, апелляционные жалобы удовлетворить;

представитель ответчика в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещался надлежаще, информация на официальном сайте суда размещена 19.02.2021 г., жалобы рассмотрены в его отсутствие.

Проверив доводы апелляционных жалоб, законность и обоснованность принятых судом первой инстанции решения и определения в порядке статей 266, 268, 269, 272 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителя истца, апелляционный суд считает, что указанные судебные акты следует оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения, поскольку судебная коллегия не усматривает оснований для переоценки выводов суда первой инстанции.

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о принятии испрашиваемых обеспечительных мер истец указывал на то, что имеется риск, что непринятие испрашиваемых мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения судебного акта, ссылаясь на обстоятельства, изложенные в исковом заявлении и то, что Совет директоров ООО "Рождествено" имеет право влиять на заключаемые Обществом сделки, в том числе крупные, по смыслу ст. 46 ФЗ об ООО.

Апелляционный суд, оценив доводы жалобы истца в совокупности с ранее представленными доказательствами в суд первой инстанции, считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными, а доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению, как идентичные, заявлявшимся в суде первой инстанции.

Апелляционная коллегия отмечает, что в судебном заседании апелляционной инстанции, истец фактически не соглашался с формулировкой суда в мотивировочной части решения относительно злоупотребления истцом своими правами, что, по мнению заявителя, является необоснованным, поскольку действия истца по обращению в суд с исковым заявлением является не злоупотреблением правом, а защитой своих прав.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым отметить, что суд первой инстанции акцентировал внимание непосредственно на том, что истец, несмотря на надлежащее извещение, не принимал участия в годовом общем собрании акционеров АО "Рождествено", как и в общем собрании акционеров, истец не был ограничен в возможности участия на собраниях и возражении против выдвинутых на голосование решений (голосовании "против"), не воспользовался своим правом внесения предложений в повестку дня и кандидатов в совет директоров.

Судом первой инстанции так же установлено, что за весь период 2020 года ООО "Терра Инвест" не направило в АО "Рождествено" ни одного предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров, не выдвинуло кандидатов надлежащим образом путем направления в общество соответствующего требования, оформленного и подписанного уполномоченным лицом в соответствии со ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" и главой 2 Положение Банка России от 16 ноября 2018 г. N 660-П "Об общих собраниях акционеров", доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Таким образом, истец, первоначально не воспользовавшись указанными правами, подал исковое заявление.

При таких обстоятельствах, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, а потому апелляционные жалобы по изложенным в них доводам удовлетворению не подлежат.

Расходы по госпошлине относятся на заявителя апелляционных жалоб в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 266 - 269 (п. 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение от 21.12.2020 и Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.01.2021 по делу N А40-247154/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в части определения в течении месяца, а в части решения в двухмесячный срок со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.А. Лялина

Судьи

М.Е. Верстова Е.Е. Мартынова