Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2021 г. N 19АП-5725/12 по делу N А36-3505/2012

г. Воронеж

03 марта 2021 г.

Дело N А36-3505/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24 февраля 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 марта 2021 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Владимировой Г.В.,

судей Безбородова Е.А.,

Седуновой И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Моргачёвым М.С.,

при участии:

от УФНС России по Липецкой области: Шульгина О.Ю., представитель по доверенности N 17-09/010 от 15.02.2021;

от ООО "ЛТК Свободный сокол": Шалимова С.И., представитель по доверенности N 103 от 30.12.2020;

от ОАО "Липецкий металлургический завод "Свободный Сокол": Алмиярова Е.Н., представитель по доверенности б/н от 11.03.2020;

от лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу УФНС России по Липецкой области на определение Арбитражного суда Липецкой области от 21.01.2021 по делу N А36-3505/2012 по заявлению федеральной налоговой службы в лице УФНС России по Липецкой области о признании недействительным решения комитета кредиторов должника от 18.11.2020,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "Липецкий металлургический завод "Свободный Сокол" ( ОГРН 1024800829327, ИНН 4825022080),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Лино" обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании открытого акционерного общества "Липецкий металлургический завод "Свободный Сокол" (далее - ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 26.09.2012 по делу N А36-3505/2012 в отношении ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Прилепин Н.Е.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 20.05.2013 по делу N А36-3505/2012 ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением суда от 27.10.2015 конкурсным управляющим ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" утверждена Саландаева Н.Л.

19.11.2020 Федеральная налоговая служба в лице УФНС России по Липецкой области обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании недействительным решения комитета кредиторов ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" от 18.11.2020, принятого по дополнительному вопросу повестки дня.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 21.01.2021 по делу N А36-3505/2012 в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы в лице УФНС России по Липецкой области о признании недействительным решения комитета кредиторов должника от 18.11.2020, принятого по дополнительному вопросу, включенному в повестку дня, было отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, УФНС России по Липецкой области обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило определение Арбитражного суда Липецкой области от 21.01.2021 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель УФНС России по Липецкой области доводы апелляционной жалобы поддержал, просил удовлетворить.

Представители ООО "ЛТК Свободный сокол" и конкурсного управляющего ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" против доводов апелляционной жалобы возражали по основаниям, изложенным в отзывах на жалобу, просили обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Остальные участники процесса в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены в установленном законом порядке.

Через систему "Мой арбитр" от члена комитета кредиторов ОАО "ЛМЗ "Свободный Сокол" Ефремова И.В. и председателя комитета кредиторов ОАО "ЛМЗ "Свободный Сокол" Бабуцидзе А.Я. поступили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в их отсутствие.

Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего извещения не явившихся лиц, участвующих в деле, на основании ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Заслушав пояснения участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов на жалобу, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, судебная коллегия полагает, что оснований для удовлетворения жалобы УФНС России по Липецкой области и отмены определения арбитражного суда первой инстанции не имеется в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 18.11.2020 состоялось заседание комитета кредиторов ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол".

На заседании комитета присутствовали Кручинина И.Ю. - представитель ФНС России, Бабуцидце А.Я. - представитель кредитора ООО "Промуглемет", Ефремов И.В. - представитель ООО "ЛТК "Свободный сокол".

В повестку дня заседания комитета кредиторов был включен следующий вопрос: Отчет конкурсного управляющего ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" о своей деятельности, информация о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства.

По предложению конкурсного управляющего в повестку дня заседания комитета кредиторов был включен дополнительный вопрос: "Списать отходы производства - шлаковые отвалы доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" в общей массе 472 906,72 тонн".

По дополнительному вопросу комитетом кредиторов принято следующее решение: Списать отходы производства - шлаковые отвалы доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" в общей массе 472 906,72 тонн.

Полагая, что решение, принятое по дополнительному вопросу повестки дня заседания комитета кредиторов, нарушает его права и законные интересы, ФНС России в лице УФНС России по Липецкой области обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Разрешая данный спор, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

При этом суд правомерно исходил из следующего.

Согласно разъяснениям, данным в абзаце втором пункта 103 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ N 25 от 23.06.2015), к решениям собраний относятся решения коллегиальных органов управления юридического лица (собраний участников, советов директоров и т.д.), решения собраний кредиторов, а также комитета кредиторов при банкротстве, решения долевых собственников, в том числе решения собственников помещений в многоквартирном доме или нежилом здании, решения участников общей долевой собственности на земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения.

Решение собрания недействительно по основаниям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно (пункт 1 статьи 181.3 Гражданского кодекса РФ).

В силу пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Исходя из нормы пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Обжалование принятых комитетом кредиторов должника решений осуществляется аналогично обжалованию решений собрания кредиторов.

Исходя из норм статей 65, 223 АПК РФ и статьи 32 Закона о банкротстве, лицо, обжалующее решение собрания кредиторов, обязано доказать не только факт совершения действий, противоречащих нормам законодательства о банкротстве, но и факт нарушения такими действиями прав и законных интересов заявителя.

На заседании комитета кредиторов ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол", состоявшемся 18.11.2020 участвовали три члена комитета кредиторов, что образует кворум для его проведения.

Из материалов дела следует, что в ходе конкурсного производства в ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" привлеченным лицом ООО "ЛипецкНИЦСтройпроект" была проведена инвентаризация шлаковых отвалов доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол", результаты опубликованы в ЕФРСБ - сообщение N 1665784 от 14.03.2017.

Определением суда от 23.11.2018 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего о привлечении специалиста - ООО "Липецкая трубная компания "Свободный сокол" (ООО "ЛТК "Свободный сокол") с оплатой в размере 64 руб. за 1 тонну входящего на переработку шлака за счет имущества должника для обеспечения деятельности конкурсного управляющего для выполнения работ по переработке шлакового отвала доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" с целью извлечения металлосодержащих элементов. В судебном акте указано, что согласно отчету ООО "ЛипецкНИЦСтройпроект" N 111209153-73 по результатам обмерных работ и обследования шлаковых отвалов доменного цеха ОАО "Липецкий металлургический завод "Свободный сокол" общая масса доменного шлака в отвале составляет 462 962,72 т, общая масса лома металлосодержащих элементов составляет 10 357 т, а общая масса элементов отвала: доменного шлака и металлосодержащих элементов составляет 473 319,72 т: 462 962,72 т + 10 357 т.

Таким образом, в результате переработки шлакового отвала доменного цеха будет добыто 10 357 тонн металлосодержащих элементов и неизвестное количество сопутствующего материала (щебень разных фракций). При средней рыночной цене за 1 тонну скрапа 4000 руб., предполагается, что в результате извлечения элементов и последующей их продаже конкурсная масса пополнится минимум на 41 428 000 руб.

Как указал конкурсный управляющий, собственными силами оценены и реализованы на открытых торгах 413 тн металлосодержащих отходов в виде 16 кусков, с возложением затрат по их извлечению из отвала на покупателя.

ООО "ЛТК "Свободный сокол" обратилось к конкурсному управляющему с письмом от 26.11.2019 N 3545, в котором указало, что содержание металлического железа составляет 7,7% от исходной массы, оно находится в связанном (окисленном) виде в мелкодисперсионной фракции размером менее 1 мм, что исключает использование этого материала в неподготовленном виде. Концентрат этого материала необходимо предварительно вовлекать в процесс окускования (агромерацией или окатыванием). Извлечение железа необходимо производить комплексом устройств для обогащения, которым не располагает ООО "ЛТК "Свободный сокол", в том числе гравитационным обогащением и промывкой, что свидетельствует о том, что выполнение работ по извлечению металла из массы шлакового отвала экономически нецелесообразно.

К письму приложено сообщение Научно-исследовательского института Липецкого государственного технического университета (НИИ ЛГТУ) от 26.11.2019 N 20-257/20, подготовленное по результатам исследования проб материала, находящегося на территории шлакового отвала доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол".

Конкурсный управляющий обратился в НИИ ЛГТУ с запросом N 17-73 от 29.11.2019, в котором просил сообщить примерную рыночную стоимость услуг по извлечению железа из отвала доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" за одну тонну входящего на переработку сырья, с использованием комплекса устройств для обогащения, в том числе гравитационного обогащения и промывки, и дальнейшего процесса окускования. Общая масса отвала 473 719,72 тн.

Согласно аннотированному отчету по теме "Прогнозная оценка экономической эффективности переработки шлакового отвала доменного цеха с целью извлечения металлосодержащих элементов" от 15.05.2020, подготовленному НИИ ЛГТУ (далее - Отчет от 15.05.2020), работа по прогнозной оценке экономической эффективности переработки шлакового отвала доменного цеха с целью извлечения металлосодержащих элементов в условиях ООО "ЛТК "Свободный сокол" показала, что на предприятии нет необходимого оборудования. В то же время, прогнозная расчетная стоимость извлечения полученной массы железоконцентрата составила 418,922 млн.руб. Выручка от реализации 93 122,07 тн железоконцентрата по прогнозным расчетам составила 376,150 млн руб. Оставшиеся после переработки хвосты необходимо утилизировать, стоимость этих мероприятий по прогнозным расчетам составит 1 520,831 млн.руб. Таким образом, убыток от переработки шлакового отвала доменного цеха с целью извлечения металлосодержащих элементов составит 1 563,607 млн.руб.

Указанный отчет был представлен комитету кредиторов на заседании, состоявшемся 22.05.2020, на котором было принято решение: Не перерабатывать шлаковый отвал доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" с целью извлечения металлосодержащих элементов.

ФНС России обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным указанного решения комитета кредиторов.

Определением от 11.09.2020 в удовлетворении заявления уполномоченного органа отказано.

Судебный акт вступил в законную силу.

ФНС России обратилась к конкурсному управляющему с требованием N 17- 22/12643 от 22.10.2020 о проведении оценки шлакового отвала доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол".

Конкурсный управляющий обратился в союз "Липецкая торгово-промышленная палата" с запросом от 22.10.2020 об оценке шлакового отвала доменного цеха ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол".

Союз "Липецкая торгово-промышленная палата в письме N 8/20-894 от 10.11.2020 указал, что не имеет возможности оказания данной услуги, в связи с отсутствием методики оценки шлаковых отвалов.

ООО "Бизнес Вектор" в письме от 12.11.2020 в ответ на запрос конкурсного управляющего ООО "ЛМЗ "Свободный сокол" указало, что содержание связанного (окисленного) и металлического железа в исследуемых пробах составило 7,7% от исходной массы или 8,6% от сухого остатка.

Извлечение железа из исследуемых проб необходимо производить комплексом устройств для обогащения, в том числе гравитационным обогащением и промывкой.

Металлическое железо в исследуемых пробах находится в мелкодисперсном виде (размером менее 1 мм), что исключает использование этого материала в сталеплавильном производстве в неподготовленном виде, в связи с чем, концентрат этого материала предварительного необходимо вовлекать в процесс окускования (агломерацией или окатыванием). Таким образом, добыча металлического железа на территории шлакового отвала возможна только при реализации комплексного инвестиционного проекта, включающего в себя приобретение оборудования, не производящегося серийно, поиск и найм технических специалистов и организацию реализации продукции.

Оценка рыночной стоимости шлакового отвала в таком случае должна производиться в рамках доходного подхода, результатом реализации которого является приведенная разница будущих отходов от продажи продукции (металлического железа, пригодного к использованию в сталеплавильном производстве) и расходов на реализацию проекта.

Учитывая отсутствие рыночных данных в открытом доступе о стоимости необходимого оборудования и отсутствия данных о точном составе оборудования, необходимого для реализации проекта, а также сроки проекта - 5-7 лет, выполнить оценку в соответствии с требованиями законодательства в области оценочной деятельности не представляется возможным.

Проведенный на основании представленных документов и информации предварительный экономический анализ проекта с учетом значительного количества допущений и предположений показывает потенциальную убыточность проекта по добыче металлического железа на территории шлакового отвала, что, в свою очередь, указывает на вероятный результат оценки - отрицательную стоимость шлакового отвала.

ООО "СВОТ компани" в письме на запрос конкурсного управляющего указало, что в настоящее время отсутствуют рыночные данные, доступные для анализа, о стоимости подобных объектов (шлака) на открытом рынке, в связи с чем, провести рыночную оценку объекта не представляется возможным.

ООО "ГроссАудит" в письме N 186 от 15.12.2020 сообщило конкурсному управляющему, что поскольку предприятие (ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол") находится в состоянии банкротства, а привлечение внешнего инвестора невозможно в связи с убыточностью проекта, оценщик не может сделать обоснованного допущения о возможности реализации данного проекта.

Учитывая отсутствие другой методологии оценки подобных объектов, кроме основанной на анализе экономической эффективности, проведение рыночной оценки в данном случае невозможно.

ФНС России не представила доказательств указывающих на то, что какой-либо специалист имеет возможность оценки шлаковых отходов, находящихся на территории ОАО "ЛМЗ Свободный сокол".

Таким образом, проанализировав и оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, учитывая, что материалами дела подтвержден факт убыточной деятельности от переработки шлакового отвала, находящегося на территории ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол", а доказательства, свидетельствующие о возможности пополнения конкурсной массы за счет указанного имущества, не представлены, суд области пришел к обоснованному выводу о том, что оспариваемое решение комитета кредиторов ОАО "ЛМЗ "Свободный сокол" от 18.11.2020 не нарушает прав и законных интересов уполномоченного органа, в связи с чем, в удовлетворении заявления ФНС России отказал.

Обжалуя определение суда первой инстанции, каких-либо доводов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на оценку его законности и обоснованности, либо опровергали выводы арбитражного суда области, заявитель не привел.

Доводы уполномоченного органа о возможности проведения оценки шлакового отвала и возможности получения дохода от реализации шлаковых отвалов доменного цеха сделаны без учета стоимости затрат, аналогичны обоснованно отклоненным доводам, приводимым в ходе разбирательства дела в суде первой инстанции, фактически сводятся к их повторению и направлены на переоценку исследованных доказательств и выводов суда при отсутствии к тому правовых оснований, в связи с чем, признаются апелляционной коллегией несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, т.к. документально не подтверждены и не свидетельствуют о неправильном применении арбитражным судом области норм материального или процессуального права.

Иных убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, которые в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ являются безусловными основаниями к отмене судебных актов, судом апелляционной инстанции не выявлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что с учетом установленных по делу обстоятельств определение суда первой инстанции от 21.01.2021 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу кредитора без удовлетворения.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 61 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве, пункта 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" определения могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия.

По результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона о банкротстве) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен; в рамках этого порядка возможно дальнейшее обжалование судебных актов в надзорном порядке.

Руководствуясь ст.ст. 269, 271 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Липецкой области от 21.01.2021 по делу N А36-3505/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу УФНС России по Липецкой области - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и является окончательным.

Председательствующий судья

Г.В. Владимирова

Судьи

Е.А. Безбородов И.Г. Седунова