Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2021 г. N 05АП-346/21 по делу N А51-29670/2016

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 20 мая 2021 г. N Ф03-2407/21 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Владивосток

16 марта 2021 г.

Дело N А51-29670/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 09 марта 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 марта 2021 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.В. Ревы,

судей М.Н. Гарбуза, К.П. Засорина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.О. Меркуловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Великородного Алексея Николаевича,

апелляционное производство N 05АП-346/2021

на определение от 17.12.2020

судьи О.В. Васенко

по делу N А51-29670/2016 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению конкурсного управляющего Горнакова Евгения Владимировича

к Великородному Алексею Николаевичу

об оспаривании сделки и применении последствий недействительности сделки

в рамках дела по заявлению Федеральной налоговой службы о признании общества с ограниченной ответственностью "НИКО БУНКЕР" (ОГРН 1122540010317, ИНН 2540186699, место нахождения: 690003, Приморский край, г. Владивосток, ул. Нижнепортовая, дом 4, офис 6) несостоятельным (банкротом),

при участии:

представителя Великородного А.Н. - Лысова О.П. по доверенности от 03.02.2021.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Приморского края от 12.01.2017 по заявлению Федеральной налоговой службы (далее - ФНС России, уполномоченный орган) возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Нико Бункер" (далее - ООО "Нико Бункер", общество, должник).

Определением суда от 27.12.2017 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Терский Александр Александрович.

Решением суда от 12.11.2018 (резолютивная часть решения от 06.11.2018) общество признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Горнаков Евгений Владимирович (далее - конкурсный управляющий).

Конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением об оспаривании сделки по перечислению должником в пользу Великородного Алексея Николаевича (далее - ответчик, апеллянт) по платежным поручениям от 28.10.2015 N 963, от 30.10.2015 N 973, от 17.12.2015 N 1226, от 18.12.2015 N 1229 и N 1227, от 25.12.2015 N 1254 денежных средств в общем размере 8874000 руб.

Также конкурсный управляющийся обратился в суд с заявлением об оспаривании сделки по перечислению должником в пользу Великородного А.Н. по платежным поручениям от 29.01.2016 N 70 и N 72, от 02.02.2016 N 83 денежных средств в общем размере 2219600 руб.

Определением суда от 28.05.2020 указанные заявления объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 17.12.2020 признана недействительной сделка ООО "Нико Бункер" по перечислению в пользу Великородного А.Н. по платежным поручениям от 28.10.2015 N 963, от 30.10.2015 N 973, от 17.12.2015 N 1226, от 18.12.2015 N 1227, от 18.12.2015 N 1229, от 25.12.2015 N 1254, от 29.01.2016 N 70, от 29.01.2016 N 72 и от 02.02.2016 N 83 денежных средств в общем размере 11093600 руб., применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с Великородного А.Н. в конкурсную массу ООО "Нико Бункер" 11093600 руб.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Великородный А.Н. обратился в суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнений к жалобе, поступивших в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в которой просил определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции апеллянт ссылается на пропуск срока исковой давности по заявлениям о признании сделки недействительной. Полагает, что поскольку конкурсное производство введено 06.11.2018, получить доступ к счетам должника и его банковским выпискам конкурсный управляющий должен был в ноябре 2018 года, в связи с чем срок исковой давности по заявлению пропущен. Выражает несогласие с применением судом общих норм Гражданского кодекса Российской Федерации (статьи 10 и статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее ГК РФ). Находит недоказанной совокупность условий для признания платежей недействительными сделками по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), поскольку на дату совершения платежей у общества отсутствовали признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества, а также цель причинения вреда имущественным правам кредиторов. В подтверждение безубыточной деятельности ООО "Нико Бункер" и его платежеспособности в спорный период, апеллянт ссылается на заключение ООО Фирма "Аудит-Эксперт" от 31.01.2016, подготовленное исходя из анализа финансового положения за период с 01.01.2015 по 31.12.2015. Указывает на отсутствие вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения спорных сделок и на неосведомленность ответчика о цели должника к моменту совершения сделок.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции коллегией рассмотрено поданное через канцелярию суда ходатайство конкурсного управляющего о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие, и на основании статей 156, 159, 184, 185, 258 АПК РФ удовлетворено.

Представитель Великородного А.Н. поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Обжалуемое определение суда считает незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

Коллегией установлено, что к апелляционной жалобе и дополнениям к ней приложены дополнительные доказательства. Представитель апеллянта в судебном заседании указал на то, что доказательства, приложенные к апелляционной жалобе и дополнениям к ней, имеются в материалах дела, однако, ходатайствует об их приобщении к материалам дела.

С учетом пояснений представителя апеллянта, коллегия, руководствуясь статьями 159, 184, 185, 268 АПК РФ, определила в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных письменных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе и дополнениям к ней, отказать. Приложенные к жалобе и к дополнениям документы не возвращаются, поскольку представлены в электронном виде.

Также судом установлено, что в просительной части апелляционной жалобы содержится ходатайство об истребовании доказательств у АО "Альфа-банк", ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока, конкурсного управляющего Горнакова Е.В., временного управляющего Терского А.А.

На основании статей 66, 159, 184, 185 АПК РФ судебная коллегия определила в удовлетворении ходатайства Великородного А.Н. об истребовании доказательств отказать, поскольку материалы дела располагают достаточным объемом доказательств, позволяющим рассмотреть спор по существу.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствует суду в порядке статьи 156 АПК РФ, пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, заслушав пояснения представителя лица, участвующего в деле, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

Из материалов дела коллегией установлено, что общим собранием участников ООО "Нико Бункер" в составе Великородного Алексея Николаевича (доля в уставном капитале 40,80 процентов), Юрыгина Павла Владимировича (доля в уставном капитале 20 процентов), Шаповалова Андрея Николаевича (доля в уставном капитале 19,20 процентов), Шаповалова Ильи Николаевича (доля в уставном капитале 10 процентов) и Великородного Андрея Алексеевича (доля в уставном капитале 10 процентов) принято решение, оформленное протоколом от 01.09.2015 N 25Д, о распределении между участниками части прибыли, полученной в 2014 году, в том числе:

- 14280000 руб. Великородному А.Н.;

- 7000000 руб. Юрыгину П.В.;

- 6720000 руб. Шаповалову А.Н.;

- 3500000 руб. Великородному А.А.;

- 3500000 руб. Шаповалову И.Н.

Также общим собранием участников ООО "Нико Бункер" в составе Великородного Алексея Николаевича, Юрыгина Павла Владимировича, Шаповалова Андрея Николаевича, Шаповалова Ильи Николаевича и Великородного Андрея Алексеевича принято решение, оформленное протоколом от 10.10.2015 N 28Д, о распределении между участниками части прибыли, полученной в 2015 году, в том числе:

- 16320000 руб. Великородному А.Н.;

- 8000000 руб. Юрыгину П.В.;

- 7680000 руб. Шаповалову А.Н.;

- 4000000 руб. Великородному А.А.;

- 4000000 руб. Шаповалову И.Н.

Согласно выпискам Банка ВТБ (ПАО) по операциям на счете должника за период с 27.04.2015 по 03.07.2018, во исполнение названных решений общих собраний участников ООО "Нико Бункер" выплатило Великородному А.Н. 11093600 руб. по следующим платежным поручениям:

- от 28.10.2015 N 963 на сумму 3000000 руб.;

- от 30.10.2015 N 973 на сумму 1000000 руб.;

- от 17.12.2015 N 1226 на сумму 550000 руб.;

- от 18.12.2015 N 1229 на сумму 1912000 руб.;

- от 18.12.2015 N 1227 на сумму 1912000 руб.;

- от 25.12.2015 N 1254 на сумму 500000 руб.;

- от 29.01.2016 N 70 на сумму 700000 руб.;

- от 29.01.2016 N 72 на сумму 800000 руб.;

- от 02.02.2016 N 83 на сумму 719600 руб.

Конкурсный управляющий, ссылаясь на наличие оснований для признания сделок по выплате дивидендов Великородному А.Н. недействительными как подозрительных (пункты 1, 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве), обратился в Арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым заявлением.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Право конкурсного управляющего на подачу в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, закреплено в пункте 3 статьи 129 Закона о банкротстве.

Сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве (пункт 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве правила главы "Оспаривание сделок должника" могут применяться к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Из разъяснений, изложенных в абзаце 6 пункта 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), по правилам пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве могут оспариваться лишь сделки, в принципе или обычно предусматривающие встречное исполнение. Сделки, в предмет которых в принципе не входит встречное исполнение (например, договор дарения) или обычно его не предусматривающие (например, договор поручительства или залога), не могут оспариваться на основании пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, но могут быть оспорены по пункту 2 названной статьи.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

В силу абзаца второго пункта 2 названной статьи цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника.

В соответствии с разъяснениями пункта 5 Постановления N 63 для признания сделки недействительной по основаниям пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо доказать наличие совокупности следующих обстоятельств: сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Исходя из разъяснений, приведенных в пункте 6 Постановления N 63, цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве среди которых, в том числе, совершение сделки безвозмездно или в отношении заинтересованного лица.

На основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 названного Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Данные презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки (пункт 7 Постановления N 63).

В силу статьи 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества должника понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.

Неплатежеспособность должника - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

Статья 19 Закона о банкротстве определяет круг заинтересованных лиц по отношению к должнику. В целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника. Понятие аффилированности Закон о банкротстве не раскрывает. Состав лиц, признаваемых аффилированными по отношению к сторонам сделки определяется положениями Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

Оспариваемые платежи совершены должником в период с 28.10.2015 по 02.02.2016, то есть в течение трех лет до даты возбуждения дела о банкротстве ООО "Нико Бункер" (12.01.2017), в пределах подозрительности, определенных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Ответчик является участником должника (доля участия в уставном капитале 40,80%), что свидетельствует о совершении сделок в отношении заинтересованного лица.

Данные сделки привели к утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований за счет имущества ООО "Нико Бункер", поскольку в результате выплаты ответчику дивидендов в соответствующей части уменьшился объем денежных средств, за счет которых могли быть погашены требования перед кредиторами.

Как установлено вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда г. Москвы от 18.04.2016 по делу N А40-15654/2016, от 18.04.2016 по делу N А40-15643/2016, от 19.04.2016 по делу N А40-15646/2016, от 16.06.2016 по делу N А40-15639/2016, а также вынесенными в рамках настоящего дела определением суда от 27.12.2017,12.12.2019, в отношении должника в период с 26.06.2015 по 29.12.2015 Центральной энергетической таможней проведены камеральные таможенные проверки по вопросам соблюдения должником требований действующего законодательства при перемещении нефтепродуктов через таможенную границу, по итогам которых составлены акты от 29.12.2015 о выявлении нарушений, допущенных при перемещении через таможенную границу Таможенного союза товаров по таможенным декларациям: ВТД N10006082/300914/0001796, (ПВД N10006082/061214/00022704), ВТД NN 10006082/290914/0001790, 10006082/290914/0001789, (ПВД NN10006082/281114/0002595, 10006082/281114/0002594), ВТД N 10006082/061014/0001909, (ПВД N10006082/061214/0002703), ВТД N10006080/141014/0009395, (ПВД N 10006080/311214/0011790), повлекших неуплату таможенных платежей.

На основании указанных актов вынесены соответствующие решения по результатам таможенных проверок от 29.12.2015 N 10006000/400/291215/Т0019/000, N 10006000/400/291215/Т0020/000, N 10006000/400/291215/Т0021/000, N 10006000/400/291215/Т0022/000.

Должником названные решения по результатам таможенной проверки оспорены в Арбитражном суд г. Москвы. Вышеуказанными судебными актами по делам N А40-15643/16, N А40-15654/16, N А40- 15639/16, N А40-15646/2016 решения таможенного органа признаны законными.

В соответствии со статьей 152 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" 14.01.2016 таможенным органом выставлены требования об уплате таможенных платежей N 6/1 на сумму 84670181,59 руб., N 5 на сумму 101966230,92 руб., N 4 на сумму 39516104,49 руб., N 3 на сумму 36751665,17 руб., N 2 на сумму 23898844,25 руб.

В связи с неисполнением требований об уплате таможенных платежей от 14.01.2016 N 2-5, 6/1 на основании статей 153, 155 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" Центральная энергетическая таможня вынесла решение от 29.02.2016 N 15, согласно которому приостановлены операции по счетам общества на сумму 290807878,31 руб.; решение направлено в ПАО "Дальневосточный Банк" вместе с инкассовыми поручениями, выставленными к счетам ООО "Нико Бункер".

Центральная энергетическая таможня получила уведомление банка о принятии 15.03.2016 к исполнению решения от 29.02.2016 N 15, предъявленное к счетам ООО "Нико Бункер", из которого следует, что остаток денежных средств общества составляет 0 долларов США по валютному счету и 17 648 рублей 27 копеек по рублевому счету N 40702810700020000481; инкассовые поручения оплачены на сумму 11 648,27 руб. и оприходованы в картотеку N 2 "Распоряжения, не оплаченные в срок" в связи с недостаточностью денежных средств на расчетном счете должника.

На основании постановления Центральной энергетической таможни от 05.05.2016 N 10006000-2/2016 о взыскании таможенных платежей, процентов и пени за счет имущества плательщика в размере 290 789 717 рублей 42 копеек судебным приставом-исполнителем Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам УФССП России по Приморскому краю 27.05.2016 возбуждено в отношении ООО "Нико Бункер" исполнительное производство N 14283/16/25037-ИП.

Центральная энергетическая таможня 26.07.2016 направила в ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока уведомление о наличии задолженности ООО "Нико Бункер" перед бюджетом в размере 254952182,97 руб. основной задолженности и 35 837 534,45 руб. пеней (всего 290 789717,42 руб.); указанная задолженность, подтвержденная требованиями N 6/1 на сумму 84 670 181,59 руб., N 5 на сумму 101 966 230,92 руб., N 4 на сумму 39 516 104,49 руб., N 3 на сумму 36 751 665,17 руб., N 2 на сумму 23 898 844,25 руб., с учетом частичного погашения, послужившая основанием для возбуждения настоящего дела о банкротстве, включена в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Нико Бункер".

Согласно бухгалтерскому балансу ООО "Нико Бункер" по состоянию на 31.12.2015, анализу финансового состояния ООО "НикоБункер" за 2014, 2015, 2016 гг., подготовленному конкурсным управляющим, по состоянию на 31.12.2015 активы общества составляли 79494000 руб. основных средств, 123000 руб. отложенных налоговых активов, 31858000 руб. запасов, 8325000 руб. НДС, 59013000 руб. дебиторской задолженности, 31819000 руб. денежных средств и эквивалентов, 162623000 руб. прочих оборотных активов (всего 373 255 000 руб.), пассивы - 125000 руб. уставного капитала, 205950000 руб. нераспределенной прибыли, 166567000 руб. кредиторской задолженности, 613000 руб. оценочных обязательств. Стоимость чистых активов должника на эту же дату составляла 206075000 руб. чистая прибыль за отчетный период - 145125000 руб.

Достоверность отчетности должника за 2015 год подтверждена заключением аудитора (ООО Фирма "Аудит-Эксперт") от 31.01.2016, в котором содержится вывод о возможности безубыточной деятельности ООО "Нико Бункер" и платежеспособности в ближайшее время. Однако, как верно отмечено судом первой инстанции, аудитором при подготовке положительного заключения не учтены обязательства общества перед бюджетом, поскольку указанная выше задолженность по обязательным платежам в размере более 200 млн. руб. (что превышает размер чистых активов, чистой прибыли предприятия) доначислена в январе 2016 года, то есть за пределами проверяемого периода.

Материалы дела свидетельствуют о том, что в собственности должника в марте 2016 года находился автомобиль "Land Rover Range Rover Sport" (идентификационный номер (VIN) - SALWA2KF6GA632633, номер двигателя - 306DT0932644; номер кузова - SALWA2KF6GA632633, год выпуска - 2015; цвет - темно-красный), переданный ООО "Нико Бункер" в собственность ООО "Нико" во исполнение мирового соглашения, утвержденного в деде N А51-7358/2016 постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2016, в дальнейшем отмененным по вновь открывшимся обстоятельствам постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2017, поскольку условия мирового соглашения нарушали права и законные интересы Центральной энергетической таможни.

Единственным активом общества, выявленным в конкурсном производстве, является недвижимое имущество (учебный корпус института механики, автоматики и передовых технологий площадью 1602,2 кв.м, кадастровый номер 25:28:010015:24, расположенный по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Пушкинская, д. 41), оценочной стоимостью 61 481 000 рублей (инвентаризационная опись N 1 от 14.01.2019; публикация в ЕФРСБ от 16.01.2019 N 3389336; определение Арбитражного суда Приморского края от 03.08.2018); указанное имущество также являлось предметом мирового соглашения в деле N А51-7358/2016.

При этом, дебиторская задолженность и иные активы предприятия, отраженные в балансе по итогам 2015 года, в ходе конкурсного производства не обнаружены; достоверные доказательства, подтверждающие наличие в собственности должника денежных средств в размере, достаточном для расчетов с бюджетом и выплате дивидендов участникам общества, материалы дела не содержат.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ и пояснительной записке к годовой бухгалтерской отчетности ООО "Нико Бункер" за 2014 год основным направлением деятельности общества являлась торговля нефтепродуктами в качестве припасов с применением нулевой ставки по НДС (код ОКВЭД 46.71 "торговля оптовая твердым, жидким и газообразным топливом и подобными продуктами").

В заключении аудитора указано, что реализация припасов (топлива) ООО "Нико Бункер" в 2015 году составила 4077169000 руб., в том числе в отношении иностранных контрагентов.

В этой связи, приняв во внимание специфику деятельности должника и объем торгового оборота, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что движение значительных сумм денежных средств, отраженное в оборотно-сальдовых ведомостях, обусловлено не обеспеченностью общества собственными денежными средствами, а оборотом денежных средств как самого общества, так его контрагентов, обслуживающих отношения по купле-продаже топлива.

Также судом первой инстанции учтены выводы, сделанные при рассмотрении в настоящем деле о банкротстве обособленного спора о признании недействительными договора поручительства от 29.04.2016 N КО-14-1 и договора залога от 29.04.2016 N КО-14-1и, заключенных между ООО "Нико Бункер" и ПАО "Дальневосточный Банк", согласно которым задолженность перед бюджетом в январе 2016 года составляла 156,88 % (290 789 717,42 руб. недоимки * 100 % / 185 362 000 руб.) от балансовых активов предприятия и должник не имел имущества для погашения данной задолженности, то есть имелись признаки банкротства ООО "Нико Бункер" (определение Арбитражного суда Приморского края от 16.08.2019 по настоящему делу).

С учетом установленного выше, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что в январе 2016 года должник обладал признаками неплатежеспособности и недостаточности имущества.

При таких обстоятельствах является правомерным вывод суда первой инстанции о наличии совокупности условий для признания платежей в общем размере 2219600 руб., совершенных должником в пользу ответчика платежными поручениями от 29.01.2016 N 70, от 29.01.2016 N 72, от 02.02.2016 N 83, недействительной сделкой по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, поскольку данные платежи произведены в условиях неплатежеспособности и недостаточности имущества должника в отношении заинтересованного лица, что презюмирует совершение сделки с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов и осведомленность ответчика об указанной цели (принимая во внимание то, что ответчиком данные презумпции в порядке статьи 65 АПК РФ надлежащими доказательствами не опровергнуты), в результате их совершения причинен вред имущественным правам кредиторов, так как сделки привели к утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований за счет выплаченных ответчику денежных средств должника.

В отношении оставшихся сделок, а именно: платежей на общую сумму 8874000 руб., осуществленных по платежным поручениям от 28.10.2015 N 963, от 30.10.2015 N 973, от 17.12.2015 N 1226, от 18.12.2015 N 1227, от 18.12.2015 N 1229, от 25.12.2015 N 1254, арбитражный суд первой инстанции, указав на отсутствие в деле надлежащих доказательств наличия у должника признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества на момент их совершения, пришел к выводу об отсутствии оснований для признания их недействительными по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с таким выводом.

Согласно вышеназванным решениям Арбитражного суда г. Москвы от 18.04.2016 по делу N А40-15654/2016, от 18.04.2016 по делу N А40-15643/2016, от 19.04.2016 по делу N А40-15646/2016, от 16.06.2016 по делу N А40-15639/2016, декларации на вывоз за пределы таможенной территории Таможенного союза товаров (как указано в декларациях, припасов) поданы ООО "Нико Бункер" (отправитель, декларант, лицо, ответственное за финансовое урегулирование) на Дальневосточный энергетический таможенный пост ЦЭТ ФТС России и зарегистрированы в сентябре и октябре 2014 года.

Таким образом, правонарушение, повлекшее неуплату таможенных платежей, заключающееся в перемещении товаров через Таможенную границу Таможенного союза без уплаты таможенных пошлин, совершено должником в 2014 году. Указанное свидетельствует о том, что на момент совершения оспоренных перечислений, в том числе перечислений в период с 28.10.2015 по 25.12.2015, у должника уже имелось обязательство по уплате таможенных пошлин в размере 254952182,97 руб., что, как указано выше, в совокупности с иными установленными по делу обстоятельствами, а также показателями за 2014 год: чистые активы - 147 725 000 руб., чистая прибыль - 135 807 000 руб., свидетельствует о наличии у должника на момент совершения всех оспоренных сделок признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества.

Как следствие, сделки по перечислению должником в пользу ответчика в период с 28.10.2015 по 25.12.2015 дивидендов в сумме в 8874000 руб. также подлежат признанию недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Кроме того, сама по себе недоказанность признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества на момент совершения сделки (как одной из составляющих презумпции цели причинения вреда) не блокирует возможность квалификации такой сделки в качестве подозрительной. В частности, цель причинения вреда имущественным правам кредиторов может быть доказана и иным путем, в том числе на общих основаниях (статьи 9 и 65 АПК РФ) (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 12.03.2019 N 305-ЭС17-11710(4)).

В соответствии с пунктом 1 статьи 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято, если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Законом о банкротстве или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты (пункт 2 статьи 29 Закона N 14-ФЗ).

Оспоренные сделки по выплате дивидендов, не предполагающие встречного предоставления, в пользу заинтересованного лица (участника общества), совершены после начала камеральной проверки (26.06.2015) по вопросам соблюдения должником требований действующего законодательства при перемещении в 2014 году товаров (припасов) через таможенную границу. По результатам проверки обществу начислены значительные по размеру применительно к масштабам деятельности должника таможенные пошлины, задолженность по которым включена в реестр требований кредиторов должника и до настоящего времени осталась не погашенной.

Кроме того, решения собрания участников общества о распределении прибыли, полученной за два года - в 2014 и 2015 гг, на основании которых осуществлены спорные выплаты, приняты 01.09.2015 и 10.10.2015 соответственно, то есть также после начала камеральной проверки.

Данные обстоятельства в своей совокупности свидетельствуют о совершении сделок с целью причинения вреда кредиторам должника.

На основании изложенного заявления конкурсного управляющего о признании сделок по перечислению ответчику в период с 28.10.2015 по 02.02.2016 дивидендов общей сумме 11093600 рублей недействительными на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве подлежат удовлетворению.

Кроме того, суд первой инстанции пришел к выводу о недействительности сделок, совершенных в период с 28.10.2015 по 02.02.2016, на основании статей 10, 168 ГК РФ.

Пленум ВАС РФ в абзаце четвертом пункта 4 Постановления N 63, пункте 10 постановления от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснил, что наличие в законодательстве о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ).

В пункте 5 статьи 10 ГК РФ установлено, что добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 статьи 10 ГК РФ, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

Злоупотребление правом при совершении сделки является нарушением запрета, установленного в статье 10 ГК РФ, в связи с чем такая сделка должна быть признана недействительной в соответствии со статьей 10 и пунктом 2 статьи 168 ГК РФ (определение Верховного Суда Российской Федерации от 29.03.2016 N 5-КГ16-28).

С целью квалификации спорной сделки в качестве недействительной, совершенной с намерением причинить вред другому лицу суду необходимо установить обстоятельства, неопровержимо свидетельствующие о наличии факта злоупотребления правом со стороны контрагента, выразившегося в заключении спорной сделки (пункт 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации").

По основаниям, предусмотренным статьями 10, 168 ГК РФ, сделки могут быть признаны недействительными лишь в том случае, если их пороки выходят за пределы диспозиции норм, устанавливающих недействительность сделок с предпочтением и подозрительных сделок.

Апелляционный суд считает верным вывод суда первой инстанции о том, что осуществление указанных выше платежей (произведенных на основании решений участников должника, в том числе самого ответчика, после совершения должником в 2014 году нарушения таможенного законодательства и начала осуществления камеральной таможенной проверки, по результатам которой эти нарушения выявлены) преследовало внутрикорпоративный интерес лиц, входивших с должником в одну группу, который заключался в минимизации финансовых потерь этих лиц, принимающих непосредственное участие в управлении ООО "Нико Бункер", при обстоятельствах, в которых фактический финансовый результат деятельности должника, осуществляемой в 2014-2015 гг., не был еще определен, но являлся прогнозируемым для лица, имеющего в своем распоряжении недоступную независимым участникам гражданского оборота информацию.

Данные обстоятельства, с учетом совершения аналогичных сделок в пользу иных участников общества (которые также оспорены конкурсным управляющим), свидетельствуют о злоупотреблении правом при совершении спорных сделок, выходящем за пределы дефектов подозрительных сделок, что является основанием для применения положений статей 10, 168 ГК РФ.

Руководствуясь положениями статьи 61.6 Закона о банкротстве, разъяснениями, изложенными в пункте 25 Постановления N 63, суд первой инстанции правильно применил последствия недействительности этих сделки в виде взыскания с Великородного А.Н. в пользу должника денежных средств в размере 11093600 руб.

В ходе рассмотрения обособленного спора Великородным А.Н. заявлено о пропуске конкурсным управляющим срока исковой давности по требованию о признании сделок недействительными.

Согласно пункту 2 статьи 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 181 ГК РФ срок исковой давности по требованиям о применении последствий недействительности ничтожной сделки и о признании такой сделки недействительной (пункт 3 статьи 166 ГК РФ) составляет три года. Течение срока исковой давности по указанным требованиям начинается со дня, когда началось исполнение ничтожной сделки, а в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале ее исполнения.

Согласно пункту 2 статьи 1841 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Если иное не установлено законом, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо, право которого нарушено, узнало или должно было узнать о совокупности следующих обстоятельств: о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права (пункт 1 статьи 200 ГК РФ).

В соответствии со статьей 61.9 Закона о банкротстве срок исковой давности по заявлению об оспаривании сделки должника исчисляется с момента, когда первоначально утвержденный внешний или конкурсный управляющий (в том числе исполняющий его обязанности - абзац третий пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве) узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве.

При этом законодательство связывает начало течения срока исковой давности не только с моментом, когда лицо фактически узнало о нарушении своего права, но и с моментом, когда оно должно было, то есть имело юридическую возможность, узнать о нарушении права.

Суд первой инстанции, руководствуясь статьей 195, частью 1 статьи 200 ГК РФ, разъяснениями пункта 32 Постановления N 63, не установил оснований для вывода о пропуске заявителем срока исковой давности.

Судебная коллегия поддерживает указанные выводы суда, а приведенные в апелляционной жалобе доводы относительно данной части обжалуемого судебного акта признает несостоятельными в силу следующего.

Конкурсный управляющий, утвержденный решением суда от 12.11.2018 (резолютивная часть 06.11.2018), не являющийся стороной сделок, узнал о наличии оснований для оспаривания сделок после получения ответа кредитной организации на запрос от 17.12.2018 N 1 (информация из Банка ВТБ (ПАО) получена 08.02.2019), а также после проведения анализа содержащейся в выписке информации, при этом бухгалтерская и финансовая документация должника были переданы конкурсному управляющему по акту от 30.08.2019.

Таким образом, исходя из даты обращения конкурсного управляющего в суд с заявлением о признании сделки должника недействительной (заявления об оспаривании сделки должника направлены в суд посредством почтовой связи в декабре 2019 года и получены судом 30.12.2019 согласно оттискам штампов, проставленных канцелярией суда), сроки исковой давности по заявленным конкурсным управляющим требованиям (годичный и трехгодичный) не пропущены.

Вопреки доводам подателя жалобы, на 27.11.2018 - дата обращения конкурсного управляющего в государственные органы и учреждения, на которую ссылается апеллянт, у конкурсного управляющего не имелось сведений о кредитных организациях, в которой у должника открыты счета. Такая информация получена конкурсным управляющим 14.12.2018 от ФНС из письма от 07.12.2018.

При этом конкурсный управляющий 17.12.2018 направил запрос в банки, в том числе в Банк ВТБ (ПАО". Таким образом, с учетом времени необходимого на изучение документов, подготовку запросов, пробег почты (место жительства Горанкова Е.В. - г. Новосибирск), подготовку ответов, обращение конкурсного управляющего в суд с рассматриваемыми заявлениями 20.12.2019 и 23.12.2019, объединенными судом в одно производство, является своевременным.

В этой связи аргумент апеллянта о позднем получении конкурсным управляющим выписки из Банка ВТБ (ПАО) о движении денежных средств на счетах должника 08.02.2019 и обращении в суд с пропущенным годичным сроком исковой давности, который исчисляется апеллянтом с ноября 2018 года, подлежит отклонению.

Изложенная в информационном письме ФНС от 12.11.2018 информация, учитывая отсутствие в ней сведений о счете должника, с которого производились платежи, и кредитной организации, в которой открыт этот счет, не свидетельствует о том, что с указанной даты конкурсный управляющий знал о наличии оснований для оспаривания сделок должника.

Доводы заявителя апелляционной жалобы об отсутствии у должника на дату совершения сделок признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества, о выплате дивидендов ранее возникновения задолженности перед уполномоченным органом подлежат отклонению, как опровергаемые установленными по делу обстоятельствами.

Также, с учетом установленных при рассмотрении настоящего дела обстоятельств, не может быть признан обоснованным довод апеллянта об отсутствии вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения оспоренных сделок со ссылкой на то, что выплата дивидендов является обычной в гражданском обороте практикой, а распределение прибыли прямо предусмотрено уставом должника. Осуществление должником спорных перечислений, не предусматривающих встречного исполнения, привело к невозможности расчетов с кредиторами за счет данных денежных средств, в том числе перед уполномоченным органом по обязательствам, возникшим в 2014 году, то есть до совершения спорных сделок, свидетельствует о причинении сделками вреда имущественным правам кредиторов должника.

Тот факт, что решения о выплате дивидендов ни конкурсным управляющим, ни уполномоченным органом не оспорены, на что ссылается апеллянт, не препятствует признанию недействительными платежей, осуществленных на основании названных решений.

Позиция апеллянта о необоснованном применении судом первой инстанции положений статей 10, 168 ГК РФ, судебной коллегией отклоняется, с учетом изложенных выше выводов суда о наличии у оспариваемых сделок пороков, выходящих за пределы дефектов подозрительных сделок.

Ввиду приведенного нормативного и документального обоснования в настоящем постановлении подлежат отклонению доводы Великородного А.А., изложенные в апелляционной жалобе, в том числе с учетом того, что последние фактически представляют собой ранее сформированную ответчиком позицию по делу, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли бы на законность и обоснованность вынесенного судебного акта.

Обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследованным судом первой инстанции, дана надлежащая правовая оценка по правилам, установленным статьей 71 АПК РФ, выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

Нарушений норм процессуального и материального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит отнесению на апеллянта в соответствии с требованиями статьи 110 АПК РФ, с учетом положений подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации и пункта 19 Постановления N 63.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 17.12.2020 по делу N А51-29670/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

Т.В. Рева

Судьи

М.Н. Гарбуз К.П. Засорин