Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 марта 2021 г. N 15АП-3801/21 по делу N А53-22897/2012

город Ростов-на-Дону

25 марта 2021 г.

дело N А53-22897/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 марта 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.,

судей Деминой Я.А., Николаева Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания Синициной М.Г.,

при участии:

от некоммерческой организации "Ростовский областной фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства": представитель Гусаков Ю.Ю. по доверенности от 29.01.2021;

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания РотЯг" Швайко В.П.: лично (паспорт),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу некоммерческой организации "Ростовский областной фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства"

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 09.02.2021 по делу N А53-22897/2012 об удовлетворении заявления о намерении стать приобретателем прав на земельный участок

по заявлению унитарной некоммерческой организации "Ростовский областной фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства" (ИНН 6163217434, ОГРН 1196196050797)

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания РотЯг" (ИНН 6164081539, ОГРН 1026103273690),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания РотЯг" (далее - должник), НКО "Ростовский областной фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о намерении стать приобретателем прав на земельный участок.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 09.02.2021 удовлетворено заявление НКО "Ростовский областной фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" (ИНН 6163217434, ОГРН 1196196050797) о намерении стать приобретателем прав ООО "Строительная компания РотЯг" (ИНН 6164081539, ОГРН 1026103273690) на земельный участок, предназначенный для строительства следующего объекта: 10-ти этажный 4-х секционный 233-х квартирный жилой дом по адресу: Ростовская область, г. Таганрог, ул. Чучева, 40 (земельный участок общей площадью 7775 кв. м с кадастровым номером 61:58:0005281:246, принадлежащий ООО "Строительная компания РотЯг" на праве аренды по договору от 29.04.2019 N 19-70). НКО "Ростовский областной фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" становится приобретателем прав на указанные объекты со всеми неотделимыми улучшениями на указанных земельных участках (в том числе объектами незавершенного строительства); обязан исполнить обязательства ООО "Строительная компания РотЯг" в качестве застройщика перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства в рамках дела N А53-22897/12. Установить срок для перечисления заявителем денежных средств в размере 4 965 390 рублей на специальный банковский счет должника для погашения до 11.03.2021.

Определение мотивировано тем, что заявление соответствует установленным требованиям, расчет размера требований и стоимости участка конкурсным управляющим представлен.

Некоммерческая организация "Ростовский областной фонд защиты прав граждан-участников долевого строительства" обжаловала определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила определение отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что расчет суммы необходимой для погашения текущих платежей должника представлен в отношении суммы текущих платежей без учета требований пункта 5 статьи 201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий возражал в отношении заявленных доводов, сослался на то, что включенные в расчет текущие платежи содержат также сумму платежей, предусмотренных по договору оказания охранных услуг, который заключен для целей обеспечения сохранности передаваемого земельного участка, просил определение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что определение суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением арбитражного суда от 25.02.2013 по данному делу в отношении должника введена процедура наблюдения; временным управляющим утвержден Швайко Владимир Петрович.

Определением от 25.02.2013 применены правила "Банкротство застройщика" параграфа 7 главы 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Решением арбитражного суда от 19.10.2013 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении его имущества открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден Швайко В.П.

Фонд обратился с заявлением о намерении стать приобретателем прав на земельный участок, указав о возможности осуществления достройки 10-ти этажного 233-х квартирного 4-х секционного жилого дома по адресу: г. Таганрог, ул. Чучева, 40 (далее - объект).

В обоснование заявленного требования фонд указал, что согласно выписке из протокола заседания наблюдательного совета Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства N НС-19/2020 принято решение о финансировании мероприятий по завершению строительства ряда многоквартирных жилых домов, в том числе объекта с размером финансирования 386 428 085 рублей 08 копеек (разрешение на строительство от 01.04.2020 N RU 61311000-80).

Фонд соответствует статусу заявителя согласно требованиям Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Минстрой России представило заключение от 28.12.2020 N 53250-НС/07 о возможности передачи прав и обязательств застройщика спорного объекта фонду, что и послужило основанием для обращения в суд.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 17 статьи 16 Федерального закона от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 151-ФЗ) положения пункта 3.2 статьи 201.1, статей 201.8.1, 201.8.2, 201.9, 201.10 - 201.14, 201.15.1, 201.15.2, 201.15.2 - 1 Закона о банкротстве применяются в случаях, если производство по делу о банкротстве застройщика возбуждено до дня вступления в силу названного Федерального закона при условии, что к этому дню не начаты расчеты с кредиторами третьей очереди.

Закон N 151-ФЗ вступил в силу 01.07.2019, производство по настоящему делу возбуждено 16.07.2012, расчеты с кредиторами третьей очереди не начаты, следовательно, в рассматриваемом случае подлежат применению положения указанных статей Закона о банкротстве в редакции Закона N 151-ФЗ.

Согласно пункту 1 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве, при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который будет являться приобретателем (далее - приобретатель). В качестве встречного представления приобретатель исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений, машиномест и нежилых помещений (при этом для целей параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве под нежилым помещением понимается нежилое помещение, площадь которого не превышает семи квадратных метров).

К имуществу застройщика, которое может быть передано приобретателю в соответствии с названной статьей, относятся земельные участки (права на земельные участки), предназначенные для размещения объектов незавершенного строительства, неотделимые улучшения на таких земельных участках (включая объекты незавершенного строительства), права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения (далее соответственно - имущество, земельный участок, неотделимые улучшения земельного участка, проектная документация).

К обязательствам застройщика, которые могут быть переданы приобретателю в соответствии с настоящей статьей, относятся обязательства перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства (далее - обязательства застройщика).

Пунктом 4 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве предусмотрено, что если стоимость прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, подлежащий передаче приобретателю, меньше совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, приобретатель получает право требования к застройщику в размере образовавшейся разницы. Указанное право требования приобретателя подлежит включению в реестр требований кредиторов в составе третьей и (или) четвертой очереди кредиторов в соответствии с правилами, установленными статьей 201.9 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 8 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве, в течение десяти дней с даты поступления конкурсному управляющему (внешнему управляющему) заявления о намерении наряду со сведениями, предусмотренными абзацем вторым пункта 2 статьи 201.15 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий (внешний управляющий) представляет в арбитражный суд и лицу, имеющему намерение стать приобретателем и направившему заявление о намерении, следующие сведения:

1) расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства);

2) соотношение стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства.

Оценивая представленные в отношении рыночной стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства сведения, суд апелляционной инстанции установил, что в материалах дела имеется два отчета об оценке:

- согласно отчету независимого оценщика ИП Лукина Г.И. N 07-309 от 03.08.2020 рыночная стоимость прав застройщика определена в размере 23 738 000 руб.

- согласно отчету N 01-268 от 01.02.2021, подготовленному ООО ОК "Объектив", рыночная стоимость прав застройщика определена в размере 49 653 900 руб.

Рассчитывая соотношение стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, конкурсный управляющий исходил из наиболее поздно подготовленного отчета об оценке. Соответственно, конкурсным управляющим отражены следующие цифровые значения: 49 653 900 руб. - стоимость прав и 50 094 924,09 руб. - совокупный размер требований.

Суд апелляционной инстанции считает, что с учетом имеющихся в материалах дела сведений и данных иных отчетов, выполненных ранее, наиболее актуальной является рыночная стоимость прав согласно отчету N 01-268 от 01.02.2021, подготовленному ООО ОК "Объектив".

Фонд также выражает несогласие относительно представленного конкурсным управляющим расчета суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве на дату направления заявления о намерении.

Из материалов дела следует, что во исполнение подпункта 1 пункта 8 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве конкурсным управляющим представлен расчет согласно которому по состоянию на 07.12.2020 задолженность ООО СК "РотЯг" составляет:

- по текущим платежам составляет 11 726 816 руб. 93 коп.

- требования кредиторов 1 очереди реестра требований кредиторов - 79 308,05 руб.

- требования кредиторов 2 очереди реестра требований кредиторов - 1 686 597,08 руб.

Сумма, необходимая для погашения требований кредиторов по текущим платежам, а также требований кредиторов первой и второй очереди, составляет 13 492 722,06 руб.

Согласно пункту 8 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве, в течение десяти дней с даты поступления конкурсному управляющему (внешнему управляющему) заявления о намерении наряду со сведениями, предусмотренными абзацем вторым пункта 2 статьи 201.15 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий (внешний управляющий) представляет в арбитражный суд и лицу, имеющему намерение стать приобретателем и направившему заявление о намерении, следующие сведения:

1) расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства);

Таким образом, из статьи 201.15.1 пункт 8 следует, что сумма, необходимая для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве.

Пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве предусмотрено, что если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства и (или) третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 настоящего Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. Эти средства вносятся участниками строительства пропорционально размеру их требований, если иное не установлено решением собрания участников строительства.

По смыслу указанной нормы, обязательны к погашению реестровые требования кредиторов 1 и 2 очереди, а также текущие платежи, связанные с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным

Согласно представленным конкурсным управляющим сведениям:

- размер текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с Законом о банкротстве является обязательным (первая очередь текущих платежей) = 2 944 584,70 рублей (согласно реестру требований кредиторов ООО "СК РотЯг" по состоянию на 07.12.2020).

* требования кредиторов первой очереди = 79 308,05 рублей (согласно реестру текущих обязательств перед кредиторами ООО "СК РотЯг" по состоянию на 07.12.2020).

* требования кредиторов второй очереди = 1 686 597,08 рублей (согласно реестру требований кредиторов ООО "СК РотЯг" по состоянию на 07.12.2020).

Итого: 2 944 584,70+79 308,05+1 686 597,08=4 710 489,83 рублей.

То обстоятельство, что 10% от стоимости прав превышает размер 1 и 2 очереди текущих платежей, не может служить основанием для возложения на лицо, приобретающее права застройщика, обязанности по погашению последующих очередей текущих платежей, поскольку данная возможность не предусмотрена пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве.

Суд учитывает, что в составе данных денежных средств учитывается оплата деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве является обязательным. При этом, обязательность должна быть установлена Законом. Услуги охранной организации не относятся к расходам обязательность несения которых прямо установлена Законом.

Учитывая изложенные обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу о том, что размер денежных средств для перечисления на специальный банковский счет следует установить в сумме 4 710 489,83 рубля.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно части 1 статьи 97 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело. Данная норма не предусматривает перечень случаев, при которых обеспечительные меры могут быть отменены, но, исходя из смысла обеспечительных мер, они отменяются в случаях, когда основания, послужившие причиной их принятия, отпали.

Определением от 10.03.2021 суд апелляционной инстанции наложил арест на денежные средства на специальном банковском счете общества с ограниченной ответственностью "РотЯг" (в том числе денежные средства, которые будут поступать на данный банковский счет) в пределах 2 591 590 руб. в ПАО КБ "Центр-инвест" г. Ростов-на-Дону (ИНН 6164081539, КПП 616401001, р/сч 40702810200000022445, к/сч 30101810100000000762, БИК 046015762) до рассмотрения настоящей апелляционной жалобы по существу.

Поскольку настоящим постановлением апелляционная жалоба по существу рассмотрена, суд апелляционной инстанции полагает возможным отменить, принятые определением от 10.03.2021 меры.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 09.02.2021 по делу N А53-22897/2012 изменить. Установить размер денежных средств для перечисления на специальный банковский счет в сумме 4 710 489,83 рубля.

В остальной части определение Арбитражного суда Ростовской области от 09.02.2021 по делу N А53-22897/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Отменить обеспечительные меры принятые определением апелляционного суда от 10.03.2021 года.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

Я.А. Демина Д.В. Николаев