Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2021 г. N 13АП-3750/21 по делу N А56-69585/2019

г. Санкт-Петербург

26 мая 2021 г.

Дело N А56-69585/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 мая 2021 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Барминой И.Н.,

судей Аносовой Н.В., Тойвонена И.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Смирновой В.С.,

при участии:

представителя должника - Королева А.И. по доверенности от 03.06.2019;

представителя банка - Осипяна В.А. по доверенности от 16.12.2020;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-3750/2021) ООО "Отель "Стоуни Айленд" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.12.2020 по делу N А56-69585/2019 (судья Семенова И.С.), принятое

по заявлению от 12.06.2019 N 13-75/3214 АО "Риетуму Банка"

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Отель "Стоуни Айленд",

третье лицо: Компания "ЭШВОРД АЛЬЯНС ЛИМИТЕД"

УСТАНОВИЛ:

определением суда первой инстанции от 10.12.2020 заявление акционерного общества "Риетуму Банка" (Банк) о признании общества с ограниченной ответственностью "Отель "Стоуни Айленд" (Общество, должник) несостоятельным (банкротом) признано обоснованным, введена процедура наблюдения, требование Банка признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Отель "Стоуни Айленд", состоящее из 269 204 472,69 руб. задолженности, 71 174 835,74 руб. процентов, 2 438 057,05 руб. неустойки, 218 480 798,25 руб. процентов за просрочку, 240 851,88 руб. комиссии за изменения кредитного договора, в том числе учтено требование на 13 463 000 руб., как обеспеченное залогом следующего имущества/имущественных прав должника: - нежилое помещение 3-Н, общей площадью 54 кв.м., кадастровый номер N 78:07:0003116:2241, наименование: нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, адрес: Санкт-Петербург, Каменноостровский пр., д.45, лит А, с оценочной стоимостью 12 203 000 руб.; право залогодателя требовать уплату и получать арендные платежи от индивидуального предпринимателя Хадима Муртазы Башира (ИНН 773802766590), требование состоящее из 2 438 057,05 руб. неустойки и 218 480 798,25 руб. процентов за просрочку учтено в составе требований третьей очереди отдельно, как подлежащее удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов, временным управляющим должником утвержден Вдовин Олег Федорович.

В апелляционной жалобе, ссылаясь на нарушение и неправильное применение судом норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Общество просит отменить обжалуемое определение от 10.12.2020. Податель жалобы подвергает сомнению полномочия руководителя компании "ЭШВОРД АЛЬЯНС ЛИМИТЕД" (Компания), факт выдачи займа, а также указывает на ее неизвещение.

В судебном заседании представитель подателя жалобы поддержал ее доводы.

Представитель Банка возражал против ее удовлетворения по изложенным в отзыве мотивам.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 02.01.2006 года между Банком и Компанией "ЭШФОРД АЛЬЯНС ЛИМИТЕД" (далее - Заемщик, Компания), заключен Договор займа N 008/2006 (новая редакция 23.03.2015 года), со всеми его изменениями, дополнениями и приложениями (далее - Кредитный договор 1).

Требования к письменной форме договора Сторонами соблюдены (ст.820 ГК РФ),

Кредитный договор 1 подписан представителями Банка и Заемщика. Стороны договорились, что Банк предоставляет Заемщику заем в размере 2 066 721,00 евро, со сроком возврата до 02.01.2013 года и устанавливает процентную ставку в размере 3 месячный EUR LIBOR + 8% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс восемь процентов) годовых, что на дату заключения Кредитного договора 1 составляло 10,49% годовых. Возврат суммы займа осуществляется в евро (п. 1.1 Кредитного договора 1). Согласно п. 1.2 Кредитного договора 1 Банк выдает Заемщику кредит по частям, зачисляя его на расчетный счет Заемщика N LV71 RTMB 0000 604 806 027 в акционерном обществе "Риетуму Банка".

Стороны договорились, что Заемщик уполномочивает Банк в момент предоставления займа, в безакцептном порядке проконвертировать сумму займа из евро в рубли РФ по коммерческому курсу конвертации валют Банка на момент выдачи денежных средств, и перечислить сумму займа в соответствии с п. 1.5 Кредитного договора 1 для рефинансирования кредитных обязательств ООО "Эдельвейс" (ОГРН 1047800003800) и ООО "Отель "Стоуни Айлэнд" (ОГРН 1057812333952) перед ОАО "ПЕТРОЭНЕРГОБАНК".

Согласно п.2.1 Кредитного договора 1 Заемщик обязуется погашать сумму Займа и уплачивать проценты за использование займа в соответствии с установленным Банком графиком платежей.

В соответствии с п.5.1 Кредитного договора 1 платежи производятся в той валюте, в которой выдан заем. Любой платеж Заемщика по настоящему договору считается выполненным только в том случае, если соблюдены все условия настоящего договора и соответствующие суммы зачислены на расчетный счет Заемщика N LV71 RTMB 0000 604 806 027 в Банке.

Согласно п.3 Изменений N 1 от 07.04.2006 года к Кредитному договору N 1 Стороны зафиксировали остаток основной суммы займа в размере 2 066 721,00 евро, при этом Банк обязался выдать дополнительно 41 072,00 евро на расчетный счет Заемщика N LV71 RTMB 0000 604 806 027 после выполнения им ряда условий.

В соответствии с п.1 Изменений N 2 от 10.08.2007 года к Кредитному договору N 1 Стороны продлили срок возврата займа до 31.10.2016 года, указали, что сумма выданного займа увеличивается до 2 107 793,00 евро, а процентная ставка уменьшается до 3 месячного EUR LIBOR + 5,9% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс пять целых и девять десятых процента) годовых, что на дату заключения Изменений N 2 составляло 10,35% годовых.

Согласно П.1 Изменений N 3 от 29.01.2009 года к Кредитному договору N 1 Стороны договорились, что с 10.02.2009 года применяется процентная ставка в размере 3 месячного EUR LIBOR + 5,9% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс пять целых и девять десятых процента), но не менее 10% годовых.

Также в п.6 названных Изменений N 3 Стороны зафиксировали остаток задолженности по невозвращенной основной сумме займа 1 721 236,37 евро.

Кроме этого, был изменен график платежей в части размера помесячной оплаты, без изменения конечного срока возврата кредита.

В п.1 Изменений N 4 от 17.04.2009 года к Кредитному договору N 1 Стороны указали дополнительное обеспечение во исполнение кредитных обязательств Заемщика.

Согласно п.1 Изменений N 5 от 17.08.2009 года к Кредитному договору N 1 Стороны изменили график платежей в части размера помесячной оплаты, без изменения конечного срока возврата кредита. В п.3 названных Изменений N 3 от Стороны зафиксировали остаток задолженности по невозвращенной основной сумме займа 1718 090,29 евро.

Согласно п.1 Изменений N 6 от 19.04.2011 года к Кредитному договору N 1 Стороны договорились, что с 01,04.2011 года применяется процентная ставка в размере 3 месячного EUR LIBOR + 5,9% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс пять целых и девять десятых процента), но не менее 8,5% годовых.

Также в п.5 названных Изменений N 6 Стороны зафиксировали остаток задолженности по невозвращенной основной сумме займа 1 650 797,57 евро. В соответствии с п.1 Изменений N 7 от 02.12.2011 года к Кредитному договору N 1 Стороны увеличили сумму займа на 1 132 359,93 евро, в результате чего общая сумма займа по Кредитному договору 1 составила 2 720 000,00 евро. Порядок и сроки выдачи дополнительной суммы кредита Стороны изложили в п.2 Изменений N 7. Пунктом 3 названных Изменений N 7 Стороны изменили график платежей без изменения конечного срока возврата кредита, а в п.4 - установили дополнительное обеспечение во исполнение кредитных обязательств Заемщика.

23.03.2015 года Договор займа N 008/2006 от 02.01.2006 года был изложен в новой редакции и подписан Сторонами. Новая редакция Кредитного договора 1 содержит в себе все условия Изменений N 1-8 к Кредитному договору 1.

Так, согласно п. 1.2.1 новой редакции кредитный лимит составил 2 720 000,00 евро, при этом Стороны подтверждают, что на 23.03.2015 года Банк выдал основную сумму кредита, а Заемщик ее получил в полном размере, в соответствии с условиями Договора займа N 008/2006 от 02.01.2006 года, со всеми его изменениями, дополнениями и соглашениями. Пунктом 14.1 Кредитного договора 1 в новой редакции установлено, что Заемщик уплачивает Банку проценты за использование кредита по ставке, которая равна большей из следующих ставок: общая процентная ставка, которая состоит из 3 месячного EUR LIBOR + 5,9% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс пять целых и девять десятых процента) годовых (п.4.1.1.3 - 5,91 % годовых на дату подписания договора в новой редакции) или минимальная процентная ставка (п.4.1.1.4 - 8,5% годовых на дату подписания договора в новой редакции).

Конечный срок возврата кредита - до 31.10.2016 года (п.3.1), порядок возврата кредита установлен в пп.3.2.1 Кредитного договора 1 в новой редакции.

В соответствии с Изменениями N 1 от 31.03.2015 года к новой редакции Кредитного договора 1 изменен порядок возврата кредита без изменения конечной даты исполнения обязательств. Согласно п.2.1 Изменений N 2 от 29.12.2015 года к новой редакции Кредитного договора 1 изменен порядок возврата кредита без изменения конечной даты исполнения обязательств.

В п.4.1 Стороны подтверждают, что на 29.12.2015 года невозвращенная Банку сумма кредита равна 2 347 000,00 евро, а в п.4.1.2 констатируют, что общий размер выданного кредита составляет 2 240 152,93 евро.

Указанный увеличенный лимит кредита был зафиксирован Сторонами в п.2.1 Изменений N 3 от 06.07.2016 года к новой редакции Кредитного договора 1. В соответствии с п.2.1 Изменений N 4 от 07.12.2016 года к новой редакции Кредитного договора 1 конечный срок возврата кредита был установлен 31.10.2018 года. В п.2.2 данных Изменений Стороны установили новый порядок возврата кредита, а также привели перечень обеспечительных сделок во исполнение основного обязательства.

В п.4.1 Изменений N 4 Стороны зафиксировали размер общей задолженности по кредитному договору 1 на сумму 1 226 937,34 евро, из которых 1 177 172,48 евро - основной долг.

В обеспечение исполнения обязательств по Кредитному договору 1 между Банком и ООО "Отель "Стоуни Айленд" был заключен Договор о последующей ипотеке (залоге недвижимости) N 008-12/2006 от 07.12.2016 года (далее - Договор ипотеки 1). В п. 1.1 Договора ипотеки 1 имеется указание на обеспечиваемое ипотекой основное обязательство.

В п.1.2 Договора ипотеки 1 указано, что в случае неисполнения, несвоевременного или ненадлежащего исполнения Заемщиком своих кредитных обязательств Банк имеет право получить удовлетворение своих имущественных интересов из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами Залогодателя.

В соответствии с п.2.1 Договора ипотеки 1, предметом ипотеки является помещение, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, Каменноостровский пр-т, д.45, лит. А, помещение ЗН, назначение: нежилое, этаж (этажность) 1, номера на поэтажном плане: ЗН, общая площадь 228,4 кв.м., кадастровый N 78:07:0003116:2179. Согласно Дополнительного соглашения N 1 от 21.02.2019 года, предмет ипотеки был разделен на две части, в результате чего образованы два объекта недвижимости: 1. нежилое помещение 9-Н, общей площадью 175,0 кв.м., кадастровый N 78:07:0003116:2242, наименование: нежилое помещение, назначение: нежилое помещение; 2. нежилое помещение 3-Н, общей площадью 54,0 кв.м., кадастровый N 78:07:0003116:2241, наименование: нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенных по адресу: г. Санкт-Петербург, Каменноостровский пр-т, д.45, лит.А.

Также в Дополнительном соглашении N 1 указано, что вновь образованное нежилое помещение площадью 175,0 кв.м. было продано 19.12.2018 года ИП Сангу Дмитрию Борисовичу (ИНН 781300391741, ОГРНИП 305784721000222), в результате чего в залоге у Банка остался один объект: - нежилое помещение 3-Н, общей площадью 54,0 кв.м., кадастровый N 78:07:0003116:2241, наименование: нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, адрес: г. Санкт-Петербург, Каменноостровский пр-т, д.45, лит.А.

Объект ипотеки принадлежит Залогодателю на праве собственности, описание правоустанавливающих и правоподтверждающих документов имеется в п.2.2 Договора ипотеки 1 и п.2.2 Дополнительного соглашения N 1.

В п.4.1 Договора ипотеки 1 указан, объем обеспечиваемых ипотекой обязательств из Кредитного договора 1. При этом ипотека обеспечивает требования Банка в том объеме, какой они имеют к моменту их удовлетворения за счет предмета ипотеки. Предмет ипотеки считается находящимся в залоге до полного исполнения обеспеченных им обязательств (п.4.2 Договора ипотеки 1).

В соответствии с п.11.4 Договора ипотеки 1 Залогодатель, руководствуясь доброй волей, без обмана, заблуждений, и/или принуждения подтверждает свою волю в том, что в случае если Банк и Заемщик договариваются об изменениях, дополнениях Кредитного договора 1, то залог не прекращается и распространяется, в том числе, на новые требования, вытекающие из Кредитного договора 1 с его изменениями.

Договор ипотеки 1, его существующие и возможные изменения и/или дополнения признаются доброй волей и согласием Залогодателя на все возможные дополнения, изменения, новации Кредитного договора 1, и отдельное согласие Залогодателя на это не необходимо.

В связи с этим Банк не описывает полностью изменения, дополнения и соглашения к Договору ипотеки 1, которые явились следствием заключения Банком и Заемщиком соответствующих изменений, дополнений и соглашений к Кредитному договору 1, включая объем обеспечиваемых ипотекой обязательств.

Также в обеспечение обязательств из Кредитного договора 1 15.05.2017 года между Банком и Залогодателем был заключен Договор залога прав требования N 008- 1/2006 (далее - Договор залога прав 1). В п. 1.1 Договора залога прав 1 имеется описание основного обязательства. Также в п. 1.1 Договора залога прав 1 указан, объем обеспечиваемых залогом прав обязательств из Кредитного договора 1. Предмет залога (п.2.1 Договора залога прав 1) - право требования уплаты (в том числе за счет предоставленных Залогодателю поручительств за уплату) и получения арендных платежей, принадлежащее Залогодателю на основании соответствующих договоров аренды, заключенных между Залогодателем и соответствующими арендаторами, указанными в Приложении N 1 к Договору залога прав 1.

Стоимость предмета залога указана в Приложении N 1 к Договору залога прав 1 (п.2.3 Договора залога прав 1).

Согласно Приложения N 1 в редакции от 15.05.2017 года предметом залога являлось право Залогодателя требовать уплату и получать арендные платежи от ООО "ПАБ" (ИНН 7825461414, ОГРН 1027809205566). Права требования проистекали из Договора аренды нежилых помещений N 10 от 15.10.2010 года. Стоимость залога оценена Сторонами в 352 970,88 рублей (без учета НДС).

Согласно Приложению N 1 в редакции от 12.10.2017 года предметом залога являлось право Залогодателя требовать уплату и получать арендные платежи от ООО "КИТОС" (ИНН 7802618429, ОГРН 1177847142770),

Права требования проистекали из Договора аренды нежилых помещений N 10 от 15.10.2010 года. Стоимость залога оценена Сторонами в 306 250,00 рублей (без учета НДС). В соответствии с п.2.4 Договора залога прав 1 право залога распространяется на все поступления, полученные в результате использования предмета залога.

При получении от своего должника (арендатора) в счет исполнения обязательства денежных сумм (о чем Залогодатель обязуется незамедлительно уведомлять Банк) Залогодатель по требования Банка обязан уплатить ему соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

21.03.2006 года между Банком и Заемщиком, заключен Договор займа N 128/2006 (новая редакция 10.01.2012 года), со всеми его изменениями, дополнениями и приложениями (далее - Кредитный договор 2).

Требования к письменной форме договора Сторонами соблюдены (ст.820 ГК РФ), Кредитный договор 2 подписан представителями Банка и Заемщика.

Стороны договорились, что Банк предоставляет Заемщику заем в размере 1 485 559,00 евро со сроком возврата до 21.03.2013 года и устанавливает процентную ставку в размере 3 месячный EUR LIBOR + 8% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс восемь процентов) годовых, что на дату заключения Кредитного договора 2 составляло 10,73 % годовых.

Возврат суммы займа осуществляется в евро (п.1.1 Кредитного договора 2).

Согласно п. 1.2 Кредитного договора 2 Банк выдает Заемщику кредит по частям, зачисляя его на расчетный счет Заемщика N LV71 RTMB 0000 604 806 027 в акционерном обществе "Риетуму Банка" на цели, указанные в п.1.2.1-1.2.6.

Согласно п.2.1 Кредитного договора 2 Заемщик обязуется погашать сумму Займа и уплачивать проценты за использование займа в соответствии с установленным Банком графиком платежей.

В соответствии с п.5.1 Кредитного договора 2 платежи производятся в той валюте, в которой выдан заем. Любой платеж Заемщика по настоящему договору считается выполненным только в том случае, если соблюдены все условия настоящего договора и соответствующие суммы зачислены на расчетный счет Заемщика N LV71 RTMB 0000 604 806 027 в Банке.

Согласно п.1 Изменений N 2 от 09.11.2006 года к Кредитному договору 2 размер займа увеличен на 360 000,00 евро и составил 1 845 559,00 евро.

Пунктом 1 Изменений N 3 от 10.08.2007 года к Кредитному договору 2 размер основной суммы займа был увеличен до 3 400 000,00 евро, а процентная ставка уменьшена до 3 месячного EUR LIBOR + 5,9% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс пять целых и девять десятых процента) годовых, что на дату заключения Изменений N 3 составляло 10,35% годовых.

Этим же пунктом конечным сроком возврата займа была установлена дата 31.10.2016 года.

Пунктом 6 Изменений N 3 Стороны зафиксировали размер невозвращенной основной суммы займа 1 752 872,61 евро, при этом Банк, после выполнения Заемщиком ряда условий, согласился выдать Заемщику дополнительную сумму займа в размере 1 647 127,39 евро.

Стороны согласовали новый график платежей после выдачи дополнительной суммы займа и с учетом нового срока возврата кредитных средств.

Согласно п.1 Изменений N 4 от 29.01.2009 года к Кредитному договору N 2 Стороны договорились, что с 10.02.2009 года применяется процентная ставка в размере 3 месячного EUR LIBOR + 5,9% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс пять целых и девять десятых процента), но не менее 10% годовых. Согласно п.3 данных Изменений N 4 Стороны изменили график платежей.

В п.6 Изменений N 4 Стороны зафиксировали остаток невозвращенной Заемщиком основной суммы займа, который на 29.01.2009 года составил 3 104 743,65 евро.

Стороны согласовали, что дополнительные денежные средства Заемщику не предоставляются. В соответствии с п.1 Изменений N 5 от 17.08.2009 года к Кредитному договору 2 Стороны изменили график платежей.

В п.3 Изменений N 5 Стороны зафиксировали размер невозвращенной основной суммы займа на 17.08.2009 года 3 102 000,00 евро. Пунктами 1 и 2 Изменений N 7 от 19.04.2011 года к кредитному договору 2

Стороны установили размер и порядок определения процентной ставки за пользование кредитом, а именно установили процентную ставку в размере 3 месячного EUR LIBOR + 5,9% (ставка трех месячный EUR LIBOR плюс пять целых и девять десятых процента), но не менее 8,5% годовых. В п.З Изменений N 7 Стороны установили новый 7 А56-69585/2019 график платежей.

Согласно п.5 данных Изменений невозвращенная основная сумма займа на 19.04.2011 года составила 3 038 202,21 евро. 10.01.2012 года Договор займа N 128/2006 от 21.03.2006 года был изложен в новой редакции и подписан Сторонами.

Новая редакция Кредитного договора 2 содержит в себе все условия Изменений N N 1-7 к Кредитному договору 2. Так, в п. 1.2.1 новой редакции Кредитного договора 2 указано, что лимит кредита составляет 3 492 686,39 евро; невозвращенный остаток кредита, согласно п. 1.2.2 новой редакции, составил 2 997 000,00 евро. Конечный срок возврата кредита - 31.10.2016 года (п.3.1 новой редакции договора).

В п.7 новой редакции Кредитного договора 2 Стороны привели перечень обеспечительных сделок (в дальнейшем перечень был скорректирован Сторонами в п.7 Изменений N 4 от 29.12.2015 года, п.7 Изменений N 5 от 07.12.2016 года к новой редакции Кредитного договора 2).

В п.4.1 Изменений N 4 от 29.12.2015 года к новой редакции Кредитного договора 2 Стороны указали, что размер невозвращенной основной суммы кредита на 29.12.2015 года составил 2 700 000,00 евро. В соответствии с п.2.1 Изменений N 5 от 07.12.2016 года к новой редакции Кредитного договора 2 конечный срок возврата кредита был установлен 31.10.2018 года.

В п.4.1 Изменений N 5 Стороны указали, что размер общей задолженности по Кредитному договору 2 составляет 2 813 912,55 евро, из которых 2 696 000,00 евро - основной долг. В обеспечение исполнения обязательств по Кредитному договору 2 между Банком и Залогодателем 06.09.2007 года был заключен Договор о последующей ипотеке N 128- 7/2006 (далее - Договор ипотеки 2).

К Договору ипотеки 2 заключались Дополнительное соглашение N 1 от 22.04.2009 года. Дополнительное соглашение N 2 от 19.04.2011 года. Дополнительное соглашение N 3 от 10.01.2012 года. Дополнительное соглашение N 4 от 31.03.2015 года. Дополнительное соглашение N 5 от 06.07.2016 года, Дополнительное соглашение N 6 от 07.12.2016 года и Дополнительное соглашение N 7 от 21.02.2019 года. Основное (обеспечиваемое ипотекой) обязательство поименовано в п. 1.1 Договора ипотеки 2 в редакции п.2 Дополнительного соглашения N 2.

Предмет ипотеки (п.2.1 Договора ипотеки 2 и п.2 Дополнительного соглашения N 7 от 21.02.2019 года к нему): нежилое помещение 3-Н, общей площадью 54,0 кв.м., кадастровый N 78:07:0003116:2241, наименование: нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, адрес: г. Санкт-Петербург, Каменноостровский пр-т, д.45, лит.А.

Стоимость предмета ипотеки установлена по соглашению Сторон и равна 13 203 000,00 рублей (без учета НДС) (п.4 Дополнительного соглашения N 7).

В п.4.1 Договора ипотеки 2 (в редакции п.5 Дополнительного соглашения N 6) указан, объем обеспечиваемых ипотекой обязательств из Кредитного договора 2. При этом ипотека обеспечивает требования Банка в том объеме, какой они имеют к моменту их удовлетворения за счет предмета ипотеки. Предмет ипотеки считается находящимся в залоге до полного исполнения обеспеченных им обязательств (п.4.2 Договора ипотеки 2).

В соответствии с п.11.4 Договора ипотеки 2 (в редакции п. 13 Дополнительного соглашения N 6) Залогодатель, руководствуясь доброй волей, без обмана, заблуждений, и/или принуждения подтверждает свою волю в том, что в случае если Банк и Заемщик договариваются об изменениях, дополнениях Кредитного договора 2, то залог не прекращается и распространяется, в том числе, на новые требования, вытекающие из Кредитного договора 2 с его изменениями.

Договор ипотеки 2, его существующие и возможные изменения и/или дополнения признаются доброй волей и согласием Залогодателя на все возможные дополнения, изменения, новации Кредитного договора 2, и отдельное согласие Залогодателя на это не необходимо.

Также в обеспечение исполнения обязательств по Кредитному договору 1 и Кредитному договору 2 02.08.2016 года между Банком и ООО "Отель "Стоуни Айленд" был заключен Договор поручительства N 128-5/2006, со всеми его изменениями (далее - Договор поручительства). Основное обязательство поименовано в преамбуле Договора поручительства.

Договор поручительства заключен в письменной форме, что прямо предусмотрено ст.362 ГК РФ. Объем ответственности Поручителя перед Банком в связи с возможным неисполнением кредитных обязательств Заемщиком указан в пп. 1.1-1.3, п. 14.1 Договора поручительства. Сумма размера кредита (тела долга) указана в п.2.1 Договора поручительства и на момент подписания Договора поручительства составляла по Кредитному договору 1 - 3 240 152,93 евро и по Кредитному договору 2 - 3 492 686,39 евро. В соответствии с п. 1.4 Договора поручительства Поручитель ознакомился с содержанием Кредитного договора 1 и Кредитного договора 2 и полностью его понимает. Основания для прекращения поручительства, предусмотренные ст.367 ГК РФ, отсутствуют.

Таким образом, Договор поручительства обеспечивает в полной мере обязательства Заемщика как по Кредитному договору 1, так и по Кредитному договору 2. Также в обеспечение обязательств из Кредитного договора 1 и Кредитного договора 2 07.12.2016 года между Банком и Залогодателем был заключен Договор залога прав требования N 128-3/2006 (далее - Договор залога прав 2). В п. 1.1 Договора залога прав 2 имеется описание основного обязательства.

Также в п. 1.1 Договора залога прав 2 указан, объем обеспечиваемых залогом прав обязательств из Кредитного договора 2. Предмет залога (п.2.1 Договора залога прав 2) - право требования уплаты (в том числе за счет предоставленных Залогодателю поручительств за уплату) и получения лизинговых/арендных платежей, принадлежащее Залогодателю на основании соответствующих договоров лизинга/аренды, заключенных между Залогодателем и соответствующими арендаторами, указанными в Приложении N 1 к Договору залога прав 2. Стоимость предмета залога указана в Приложении N 1 к Договору залога прав 2 (п.2.3 Договора залога прав 2). Согласно Приложения N 1 от 07.12.2016 года предметом залога является право Залогодателя требовать уплату и получать арендные платежи от ИП Хадима Муртазы Башира (ИНН 773802766590).

Права требования проистекали из Договора аренды нежилых помещений N 17 от 01.05.2013 года. Стоимость залога оценена Сторонами в 260 000,00 рублей (с учетом НДС).

В соответствии с п.2.4 Договора залога прав 2 право залога распространяется на все поступления, полученные в результате использования предмета залога. При получении от своего должника (лизингополучателя/арендатора) в счет исполнения обязательства денежных сумм (о чем Залогодатель обязуется незамедлительно уведомлять Банк) Залогодатель по требования Банка обязан уплатить ему соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Таким образом. Договор залога прав 2 обеспечивает исполнение обязательств Заемщика как по Кредитному договору 1, так и по Кредитному договору 2.

Также в обеспечение обязательств из Кредитного договора 2 15.05.2017 года между Банком и Залогодателем был заключен Договор залога прав требования N 128- 5/2006 (далее -Договор залога прав 3). В п. 1.1 Договора залога прав 3 имеется описание основного обязательства.

Также в п. 1.1 Договора залога прав 3 указан, объем обеспечиваемых залогом прав обязательств из Кредитного договора 2. Предмет залога (п.2.1 Договора залога прав 3) - право требования уплаты (в том числе за счет предоставленных Залогодателю поручительств за уплату) и получения арендных платежей, принадлежащее Залогодателю на основании соответствующих договоров аренды, заключенных между Залогодателем и соответствующими арендаторами, указанными в Приложении N 1 к Договору залога прав 3. Стоимость предмета залога указана в Приложении N 1 к Договору залога прав 3 (п.2.3 Договора залога прав 3).

Согласно Приложения N 1 в редакции от 15.05.2017 года предметом залога являлось право Залогодателя требовать уплату и получать арендные платежи от ООО "ПАБ" (ИНН 7825461414, ОГРН 1027809205566). Права требования проистекали из Договора аренды нежилых помещений N 10 от 15.10.2010 года.

Стоимость залога оценена Сторонами в 352 970,88 рублей (без учета НДС). Согласно Приложения N 1 в редакции от 12.10,2017 года предметом залога являлось право Залогодателя требовать уплату и получать арендные платежи от ООО "КИТОС" (ИНН 7802618429, ОГРН 1177847142770).

Права требования проистекали из Договора аренды нежилых помещений N 10 от 15.10.2010 года. Стоимость залога оценена Сторонами в 306 250,00 рублей (без учета НДС).

В соответствии с п.2.4 Договора залога прав 1 право залога распространяется на все поступления, полученные в результате использования предмета залога. При получении от своего должника (арендатора) в счет исполнения обязательства денежных сумм (о чем Залогодатель обязуется незамедлительно уведомлять Банк) Залогодатель по требования Банка обязан уплатить ему соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Согласно абзацу второму пункта статьи 7 Закона о банкротстве право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 5 статьи 1 Закона о банкротстве к регулируемым названным Законом отношениям с участием иностранных лиц в качестве кредиторов применяются положения данного Закона, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Таким образом, Банк как кредитная организация обладает правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о банкротстве Общества с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных Законом о банкротстве, при этом наличия вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств не требуется.

Судом первой инстанции установлено, что на дату обращения Банка в арбитражный суд с настоящим заявлением Общество имеет задолженность в размере, превышающем 300 000 руб.; имеющаяся задолженность не погашена должником в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве. Оценив представленные Банком доказательства, проверив расчеты, суд первой инстанции правильно применив положения статей 309, 310, 330 и 367 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьи 54.1 Федерального закона от 16.07.1998 года N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон об ипотеке), правомерно признал требования Банка обоснованными и подлежащими включению в реестр кредиторов должника с установлением статуса залогового кредитора в отношении имущества, переданного в обеспечение кредитных обязательств.

Доводы жалобы об отсутствии полномочий отклоняются апелляционным судом, поскольку не приводились в суде первой инстанции, а разумных мотивов и приемлемых объяснений, по которым должник выступил поручителем за компанию, полномочия руководителя которой вызывали у него сомнения, не приведено.

Доводы о неизвещении Компании отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку в деле имеется доказательство направления и получения компанией судебной корреспонденции (л.д. 114, 115, 249).

Более того, не усматривается необходимость привлечения Компании к участию в деле о банкротстве Общества, как неоднократно указывалось судами всех инстанций в делах о банкротстве всех поручителей Компании, по причине того, что не раскрыто участвующими в деле лицами того факта, каким образом принятыми судебными актами затрагиваются права и обязанности Компании (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.05.2021 N Ф07-2616/2021 по делу N А56-69587/2019, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.07.2020 N Ф07-5433/2020 по делу N А56-69577/2019, Определение Верховного Суда РФ от 19.10.2020 N 307-ЭС20-15046 по делу N А56-69577/2019, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.05.2020 N Ф07-1877/2020 по делу N А56-68027/2019, Определение Верховного Суда РФ от 19.11.2020 N 307-ЭС20-17671 по делу N А56-68027/2019 и проч.).

Суды неоднократно указывали на то, что привлечения Компании (основного должника) при рассмотрении заявленного Банком требования в деле о банкротстве Общества (поручителя) не является обязательным. Каких-либо иных обстоятельств, подтверждающих, что обжалуемые судебные акты непосредственно затрагивают ее права и обязанности, создают препятствия для реализации прав или надлежащего исполнения обязанностей по отношению к Обществу, Банку или иным участвующим в рассмотрении дела лицам, не приведено.

Определение суда первой инстанции является законным, обоснованным и отмене не подлежит.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 ч. 1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 10.12.2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.Н. Бармина

Судьи

Н.В. Аносова И.Ю. Тойвонен