Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июня 2021 г. N 09АП-28659/21 по делу N А40-188257/2020

город Москва

08 июня 2021 г.

Дело N А40-188257/20

Резолютивная часть постановления объявлена 01.06.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 08.06.2021.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левиной Т.Ю.,

судей Гармаева Б.П., Гончарова В.Я.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Козиным О.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Акционерного общества "ЛСР. Недвижимость-М"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 23 марта 2021 года по делу N А40-188257/20

по иску Общества с ограниченной ответственностью РСК "Алмаз"

(ИНН 7814389639, ОГРН 1077847671626)

к Акционерному обществу "ЛСР. Недвижимость-М"

(ИНН 7709346940, ОГРН 1027739061844)

третьи лица: ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп",

временный управляющий Общества с ограниченной ответственностью РСК "Алмаз"

Манин А.А.

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца Шаулов Р.В. по доверенности от 31.05.2021 б/н,

от ответчика Волкова Т.В. по доверенности от 03.07.2020 N 81,

от третьих лиц представители не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью РСК "Алмаз" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском (с учетом принятого судом в порядке ст.49 АПК РФ уточнения иска) к Акционерному обществу "ЛСР. Недвижимость-М" о взыскании в связи с ненадлежащим исполнением обязательств из Договора уступки прав требования от 08.06.2019 N 0538/19 в размере 101 087 028,26 руб., неустойки в размере 56 204 387,71 руб.

Решением суда от 23.03.2021 исковые требования удовлетворены.

На указанное решение Ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Ответчика поддержал требования и доводы жалобы; представитель Истца заявил о несогласии с требованиями и доводами жалобы; Третьи лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает, что обжалуемое решение подлежит отмене, исходя из следующего.

Заявленные требования мотивированы тем, что в нарушение заключенного между ООО РСК "Алмаз", АО "ЛСР. Недвижимость-М" и ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп" от 08.07.2019 N 0538/19 Договора уступки прав и требования от 08.06.2019 N 0538/19, по условиям:

п.1.1 которого ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп" (генподрядчик из Договора генерального подряда от 07.04.2018 N Л-0340/18/заказчик из Договоров подряда) уступает, а ООО РСК "Алмаз" (подрядчик из Договоров подряда) принимает право требования к АО "ЛСР. Недвижимость-М" (заказчик из Договора генерального подряда) по получению подлежащей оплаты в связи с расторжением Договоров строительного подряда N N NЛ-К1-ГП-046 от 24.08.2018, NЛ-К2-ГП-047 от 24.08.2018, NЛ-К1-ГП-056 от 18.10.2018, NЛ-К2-ГП-057 от 18.10.2018 суммы за выполненные работы в размере 101 087 028,26 руб.;

п. 1.6 договора которого АО "ЛСР. Недвижимость-М" подтверждает, а ООО РСК "Алмаз" принимает условие, по которому оплата за выполненные работы в размере 101 087 028,26 руб., в том числе, НДС, будет осуществлена не позднее 21 июля 2019 г. В случае нарушения АО "ЛСР. Недвижимость-М" сроков оплаты, по письменному требованию ООО РСК "Алмаз", АО "ЛСР. Недвижимость-М" выплачивает пени в размере 0,1% от общей стоимости принятых на себя прав, за каждый день просрочки,

- АО "ЛСР. Недвижимость-М" не оплачена сумма за выполненные работы в размере 101 087 028,26 руб., что в силу ст.ст. 309, 310, 330 ГК РФ привело к возникновению у ООО РСК "Алмаз" права требовать в судебном порядке взыскания образовавшейся задолженности по оплате 101 087 028,26 руб., а также предусмотренной Договором от 08.07.2019 N 0538/19, начисляемой по ставке 0,1% от общей стоимости принятых на себя прав, за каждый день просрочки, неустойки, составившей за период с 22.07.2019 по 27.01.2021 (пределы заявленных исковых требований, л.д.80 том 3) 56 204 387,71 руб.

Суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности заявленного иска.

Апелляционный суд не соглашается с указанным выводом суда первой инстанции.

По утверждению Ответчика, экземпляр представленного ООО РСК "Алмаз" Договора уступки прав требования от 08.06.2019 N 0538/19 (л.д.8-9 том 1) не соответствует оригинальному тексту представленного АО "ЛСР. Недвижимость-М" нотариально удостоверенного Договора уступки прав требования от 08.06.2019 N 0538/19 (л.д.65-66 том 3), по условиям п.1.1 которого ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп" (генподрядчик из Договора генерального подряда от 29.11.2018 N Л-1238/17/заказчик из Договора подряда) уступает, а АО "ЛСР. Недвижимость-М" (заказчик из Договора генерального подряда) принимает право требования к ООО РСК "Алмаз" (подрядчик из Договора подряда) по получению подлежащей возврату Обществом РСК "Алмаз" в связи с расторжением Договоров строительного подряда N ЛК4-20-2019 от 25.02.2019 сумму неотработанного аванса в размере 5129 350,96 руб.

Заявление Истца о фальсификации представленных Ответчиком экземпляров Договора уступки прав требования от 08.06.2019 N 0538 и Договора уступки прав требований от 08.06.2019 N 0546/19 в редакциях, согласно которым Истец имеет задолженность перед Ответчиком по Договору N ЛК4-20-19 от 25.02.2019 в размере 5129 350,96 руб. и Договорам подряда NNЛ-К1-ГП-046 от 24.08.2018, Л-К2-ГП-047 от 24.08.2018, Л-К1-ГП-056 от 18.10.2018, Л-К2-ГП-057 от 18.10.2018, заключенных между ООО РСК "Алмаз" и ООО "ИСК "Аванти Строй Групп" (спорным Договорам) в период с 2018 по 2019 год в размере 23 558 837 руб. соответственно посредством замены первого листа, а также заявление Ответчика о фальсификации представленного Истцом экземпляра Договора уступки прав требования от 08.06.2019 N0538 в редакции, согласно которой Ответчик имеет задолженность перед Истцом по Договорам подряда NNЛ-К1-ГП-046 от 24.08.2018, Л-К2-ГП-047 от 24.08.2018, Л-К1-ГП-056 от 18.10.2018, Л-К2-ГП-057 от 18.10.2018, заключенных между ООО РСК "Алмаз" и ООО "ИСК "Аванти Строй Групп" в размере 101 087 028,26 руб. посредством замены его первого листа, с полной заменой содержания раздела 1 Договора "Предмет договора", - посредством оценки данных доказательств в порядке ст. 71 АПК РФ наряду с другими доказательствами или назначения технической экспертизы судом первой инстанции не проверялись.

Установлено, что согласно представленному ООО РСК "Алмаз" экземпляру Договора N 0538 ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп" уступает, а ООО РСК "Алмаз" принимает на себя право требования к АО "ЛСР. Недвижимость-М" по получению подлежащей оплате в связи с расторжениями Договоров строительного подряда N N Л-К1-ГП-046 от 24.08.2018, Л-К2-ГП-047 от 24.08.2018, Л-К1-ГП-056 от 18.10.2018, Л-К2-ГП-057 от 18.10.2018 суммы за выполненные работы в размере 101 087 028 руб. 26 коп. (в т.ч. НДС) (правоотношения по перечисленным Договорам подряда урегулированы Договором уступки прав требований N 0546/19 от 08.06.2019 (л.д. 67-68 том 3).

В представленный ООО РСК "Алмаз" экземпляр Договора N 0538 включен п. 1.6, который предусматривает неустойку за просрочку исполнения АО "ЛСР. Недвижимость-М" обязательств.

Как указывает Ответчик, условия, которые содержатся на втором листе представленного Истцом экземпляра Договора N 0538, не согласуются с условиями, которые указаны на его первом листе, а именно: пункт 2.2 представленного ООО РСК "Алмаз" экземпляра Договора N 0538 предусматривает, что Сторона 1 (ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп") обязана сообщить Стороне 2 (АО "ЛСР. Недвижимость-М"), а никак не ООО РСК "Алмаз", в срок, указанный в п. 2.1 данного договора, все сведения, имеющие значение для осуществления Стороной 2 (АО "ЛСР. Недвижимость-М") своих прав по Договору, указанному в п. 1.1 Договора (из условий на первом листе следует, что права возникли у Стороны 3, т.е. ООО РСК "Алмаз"). При этом, положений о предоставлении ООО РСК "Алмаз" каких-либо документов в целях осуществления последним приобретенных прав договор не содержит.

Установлено, что согласно п. 2.3 представленного ООО РСК "Алмаз" экземпляра Договора N 0538/19 расчеты по Договору производятся зачетом взаимных требований на условиях, предусмотренных данным договором (в представленном ООО РСК "Алмаз" экземпляре Договора N 0538/19 не предусмотрена плата за передаваемые права). В свою очередь в представленном Истцом экземпляре Договора N 0538 в п. 1.4 прописаны условия оплаты за уступаемое права и условия зачетов.

Пунктом 3.2 представленного ООО РСК "Алмаз" экземпляра Договора N 0538 предусмотрена ответственность Стороны 1 (ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп") за достоверность передаваемых в соответствии с Договором документов, а также осуществлено закрепление гарантии наличия и передачи всех уступаемых Стороне 2 (АО "ЛСР. Недвижимость-М") требований (из условий представленного ООО РСК "Алмаз" экземпляра Договора N 0538 на первом листе следует, что права передавались Стороне 3, т.е. ООО РСК "Алмаз").

Ответчиком в подтверждение своей позиции представлены:

- заявление гр. Росенбергс Е., лица, подписавшего Договор со стороны ООО "ИСК "Аванти СтройГрупп" на основании доверенности, выданной единоличным исполнительным органом ООО ИСК "Аванти СтройГрупп", удостоверенное нотариусом г.Москвы (на бланке 77 АГ 6246768), который указал, что 08.06.2019 между ООО ИСК "Аванти СтройГрупп", АО "ЛСР. Недвижимость-М" и ООО РСК "Алмаз" были заключены: Договор уступки прав требований N 0538/19 от 08.06.2019, в соответствии с которым АО "ЛСР. Недвижимость-М" приобрело к ООО РСК "Алмаз" право требования на получение подлежащего возврату неотработанного аванса в размере 5129 350 руб. 96 коп.; Договор уступки прав требований N 0546/19 от 08.06.2019, в соответствии с АО "ЛСР. Недвижимость-М" приобрело к ООО РСК "Алмаз" право требования на получение подлежащего возврату неотработанного аванса в размере 23 558 837 руб., т.е. было подписано только два трехсторонних договора указанных выше, а именно: Договоры уступки прав требований NN 0546/19 от 08.06.2019, 0538/19 от 08.06.2019, иные трехсторонние Договоры не подписывались.

- заявление гр.Чернобаева В.Ю., единоличного исполнительного органа АО "ЛСР. Недвижимость-М", подписавшего Договор со стороны АО "ЛСР. Недвижимость-М", удостоверенное нотариусом г.Москвы (на бланке N 77 АГ 6264537), который также указал, что 08.06.2019 между ООО ИСК "Аванти СтройГрупп", АО "ЛСР. Недвижимость-М" и ООО РСК "Алмаз" были заключены: Договор уступки прав требований N 0538/19 от 08.06.2019, в соответствии с которым АО "ЛСР. Недвижимость-М" приобрело к ООО РСК "Алмаз" право требования на получение подлежащего возврату неотработанного аванса в размере 5129 350 руб. 96 коп.; Договор уступки прав требований N 0546/19 от 08.06.2019, в соответствии с АО "ЛСР. Недвижимость-М" приобрело к ООО РСК "Алмаз" право требования на получение подлежащего возврату неотработанного аванса в размере 23 558 837 руб., т.е. было подписано только два трехсторонних договора, а именно: Договоры уступки прав требований NN 0546/19 от 08.06.2019, 0538/19 от 08.06.2019, иные трехсторонние Договоры не подписывались.

Руководствуясь ст. 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции принимает представленные Ответчиком дополнительные доказательства.

В силу ст. 41 АПК РФ предполагается добросовестность участников гражданских процессуальных правоотношений.

Апелляционный суд также учитывает, что указанные доказательства исходят от лиц, уполномоченных в силу действующего законодательства обеспечивать доказательства (ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. ст. 64, 67, 71 АПК РФ, приходит к выводу о том, что Истцом не представлено доказательств, что экземпляр т.н. Договора уступки прав требования от 08.06.2019 N 0538 заключен именно в редакции, представленной ООО РСК "Алмаз", а именно: согласно условиям которого выгодоприобритателем вместо АО "ЛСР. Недвижимость-М" стало ООО РСК "Алмаз" с исключением указания на свою задолженность по выплате подлежащего возврату неотработанного аванса, права на получение которого в соответствии с оригинальным текстом Договора уступки прав требований от 08.06.2019 N 0538 приобрело АО "ЛСР. Недвижимость-М".

Представленные Истцом доказательства не свидетельствуют о наличии обстоятельств, на которые Истец ссылается в обоснование заявленных требований, а именно: о том, что у Истца возникло право требования к АО "ЛСР. Недвижимость-М" основного долга в размере 101 087 028,26 руб., неустойки в размере 56 204 387,71 руб.

При таких обстоятельствах, учитывая установленную ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности положенных Истцом в обоснование иска обстоятельств, т.е. о необоснованности заявленного иска и отказе в его удовлетворении.

Обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 марта 2021 года по делу N А40-188257/20 отменить.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Т.Ю. Левина

Судьи

Б.П. Гармаев В.Я. Гончаров