Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 июня 2021 г. N 04АП-7716/18 по делу N А19-9280/2018

г. Чита

11 июня 2021 г.

Дело N А19-9280/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июня 2021 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Н. А. Корзовой, судей О. П. Антоновой, Д. В. Басаева, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Е. Ю. Скубиевой,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Первая Экспедиция" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 17 февраля 2021 года по делу N А19-9280/2018 о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства по делу по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Первая Экспедиция" о признании ООО "Регион-38" (ИНН 3811185220, ОГРН 1143850050750, юридический адрес: 664009, г. Иркутск, ул. Красноярская, д. 31/1) несостоятельным (банкротом).

В судебное заседание 09.06.2021 в Четвертый арбитражный апелляционный суд лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Кроме того, они извещались о судебных заседаниях по данному делу судом первой инстанции, соответственно, были осведомлены о начавшемся процессе.

Руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 123, частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Судом установлены следующие обстоятельства.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 10.09.2018 в отношении ООО "Регион-38" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим ООО "Регион-38" утвержден арбитражный управляющий Новиков М.В.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 12.03.2019 в отношении ООО "Регион-38" введена процедура внешнего управления, внешним управляющим ООО "Регион-38" утвержден арбитражный управляющий Новиков М.В.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 15.07.2019 Новиков М.В. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего ООО "Регион-38", внешним управляющим ООО "Регион-38" утверждена арбитражный управляющий Ефанова Анна Валерьевна.

Судом первой инстанции рассмотрены поступившие от внешнего управляющего Ефановой А.В. отчет по итогам внешнего управления, материалы собрания кредиторов, ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 17 февраля 2021 года по делу N А19-9280/2018 ООО "Регион-38" признано несостоятельным (банкротом), в отношении общества открыто конкурсное производство. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Регион-38" возложено на внешнего управляющего Ефанову Анну Валерьевну до даты утверждения конкурсного управляющего ООО "Регион-38", с фиксированным вознаграждением в размере 30 000 рублей ежемесячно.

Вопрос об утверждении конкурсного управляющего ООО "Регион-38" назначен к рассмотрению в судебном заседании на 30 марта 2021 года.

Конкурсным кредиторам должника предложено в срок до 10.03.2021 представить решение собрания кредиторов должника по вопросу выбора кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий ООО "Регион-38".

Союзу арбитражных управляющих "Возрождение" предложено представить кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим ООО "Регион-38".

ООО "Первая Экспедиция", не согласившись с решением суда, обратилось в Четвертый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В апелляционной жалобе ООО "Первая Экспедиция", ссылаясь на нормы права, обжалует решение суда в части неудовлетворения ходатайства ООО "Первая Экспедиция" об утверждении конкурсным управляющим должника Ефановой Анны Валерьевны. Кредитор указывает, что в связи с тем, что собранием кредиторов не выбраны саморегулируемая организация арбитражных управляющих и кандидатура конкурсного управляющего, так как собрание кредиторов не состоялось, то заявитель по делу о банкротстве - общество с ограниченной ответственностью "Первая Экспедиция" реализовало свое право и просило суд утвердить конкурсным управляющим ООО "Регион-38" Ефанову Анну Валерьевну.

К дате судебного заседания по рассмотрению итогов проведения внешнего управления в материалы дела от Союза арбитражных управляющих "Возрождение" поступили сведения о согласии быть утвержденным конкурсным управляющим должником Ефановой А.В., а также о соответствии ее кандидатуры, поэтому суд должен был утвердить Ефанову Анну Валерьевну конкурсным управляющим должника.

С учетом указанных обстоятельств, ООО "Первая Экспедиция" просит решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, принять по делу новый судебный акт.

Поскольку решение суда обжаловано в части, принимая во внимание отсутствие соответствующих возражений лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции в порядке части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и с учетом разъяснений, приведенных в пункте 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", пересматривает решение в обжалуемой части (в части предложения судом первой инстанции кредиторам представить решение собрания кредиторов должника по вопросу выбора арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, в части неутверждения Ефановой А. В. конкурсным управляющим должника).

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как отмечено выше, в отношении ООО "Регион-38" была введена процедура внешнего управления, по итогам которой принят оспариваемый в обжалуемой части судебный акт.

Из отчета внешнего управляющего Ефановой А.В. следует, что за период внешнего управления ею проведены следующие мероприятия: опубликовано сообщение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления в газете "Коммерсантъ" N 46 от 16.03.2019, данные сведения также размещены в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (N 3556581 от 11.03.2019); направлены уведомления в регистрирующие органы о введении процедуры внешнего управления в отношении ООО "Регион-38"; проведена инвентаризация активов должника; разработан план внешнего управления и приняты меры по его реализации.

В ходе дела о банкротстве должника сформирован реестр требований кредиторов ООО "Регион-38", согласно которому требования кредиторов первой очереди не установлены.

Требования кредиторов второй очереди составляет требование Политаевой А.П. в размере 59 970 руб. 65 коп., требование Макаровой И.Ю. в размере 40 416 руб. 13 коп., требование ФНС России в размере 610 887 руб. 65 коп.- страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, 118 300 руб. - налог на доходы физических лиц.

В реестр требований кредиторов должника третьей очереди включены:

требование ООО "Первая Экспедиция" в размере 2 063 517 руб. 54 коп. - основной долг, 363 244 руб. 45 коп. - неустойка, 119 628 руб. 62 коп. - стоимость дизельного топлива, 63 020 руб. - судебные расходы;

требование ООО "Активтранспорт" в размере 955 829 руб. 98 коп.- основной долг, 22 285 руб. 24 коп.- проценты за пользование чужими денежными средствами;

требование ООО "ВС Групп" в размере 1 666 406 руб.; требование ООО "Р-Восток" в размере 411 740 руб.; требование ООО "СПМ-27" в размере 1 480 621 руб. 22 коп.;

требование индивидуального предпринимателя Антиповой Людмилы Ивановны в размере 458 532 руб.- основной долг, 382 389 руб. - пени;

требование ЗАО "Сетьстрой" в размере 21 520 635 руб. 65 коп.; требование ФГБОУ ВО "БРГУ" в размере 34 395 руб. 58 коп.- основной долг, 6 603 руб. 95 коп. - пени;

требование ФНС России в размере 1 354 687 руб. 76 коп. - основной долг, 271 099 руб. 45 коп.

Как следует из материалов дела, 01.02.2021 внешним управляющим созвано собрание кредиторов ООО "Регион 38".

Согласно протоколу собрания кредиторов ООО "Регион 38" от 01.02.2021 по вопросам повестки дня собрания голосовали представители кредиторов ООО "Первая экспедиция", ФНС России, общий размер требований которых составил 3 600 853,92 голосов (11,96% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов должника).

Собрание кредиторов признано неправомочным по причине отсутствия кворума.

Поскольку план внешнего управления не исполнен при этом истек предельно возможный срок внешнего управления, требования кредиторов не удовлетворены, признаки восстановления платежеспособности отсутствуют, арбитражный суд, руководствуясь статьями 93, 119, 123, 124, 126, 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ, счел возможным признать ООО "Регион 38" несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении должника конкурсное производство.

Назначая внешнего управляющего Ефанову А. В. исполняющим обязанности конкурсного управляющего и предлагая конкурсным кредиторам представить решение собрания кредиторов должника по вопросу выбора кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий ООО "Регион-38", суд первой инстанции исходил из того, что правомочное решение собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего либо саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий, в материалы дела не представлено.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции в обжалуемой части и полагает необходимым отметить следующее.

На основании пункта 3 статьи 123 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закона о банкротстве) в случае, если арбитражный суд принял решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утвердил конкурсным управляющим другое лицо или если невозможно утвердить конкурсного управляющего одновременно с принятием такого решения, внешний управляющий исполняет обязанности конкурсного управляющего до даты утверждения конкурсного управляющего.

Статья 45 Закона о банкротстве определяет общий порядок утверждения арбитражных управляющих, которыми могут быть лица, соответствующие требованиям, предусмотренным статьями 20, 20.2 названного Федерального закона.

Согласно абзацу шестому пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Исходя из смысла указанных норм и разъяснений, выбор кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации является прерогативой собрания кредиторов, при этом суд утверждает кандидатуру арбитражного управляющего, проверив ее соответствие требованиям Закона о банкротстве.

Кандидатура арбитражного управляющего должна соответствовать требованиям статей 20, 20.2, 45 Закона о банкротстве на момент утверждения арбитражного управляющего и в течение исполнения им обязанностей арбитражного управляющего должника.

В соответствии с пунктом 6 статьи 45 Закона о банкротстве в случае освобождения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих принимает собрание кредиторов, которое представляется в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Данные положения Закона о банкротстве применимы и в рассматриваемом случае.

В этой связи, верным является вывод суда первой инстанции о том, что в настоящем случае первоочередное право выбора кандидатуры конкурсного управляющего предоставлено собранию кредиторов и только в случае, если такое право не реализовано собранием кредиторов в установленный срок, суд рассматривает кандидатуру управляющего, представленную саморегулируемой организацией, членом которой является внешний управляющий.

С учетом указанного, исходя из положений пункта 6 статьи 45 Закона о банкротстве, отсутствия решения собрания кредиторов о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, а также волеизъявления конкурсных кредиторов на выбор кандидатуры или саморегулируемой организации, суд первой инстанции обоснованно признал невозможным рассмотрение вопроса об утверждении конкурсного управляющего в деле о банкротстве одновременно с введением конкурсного производства, в связи с чем отложил судебное разбирательство и предложил провести собрание кредиторов по данному вопросу.

Утверждение конкурсного управляющего после процедуры внешнего управления производится по правилам стаей 12, 45 и 123 Закона о банкротстве.

Кроме того, апелляционный суд учитывает, что определением суда первой инстанции от 12.05.2021 по настоящему делу утвержден конкурсный управляющий должника Решетников Сергей Алексеевич, чья кандидатура представлена из числа членов Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", выбранной собранием кредиторов от 10.03.2021.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 28.04.2021 отказано в удовлетворении заявления ООО "Первая Экспедиция" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Регион-38" от 10.03.2021.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции принят законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено, в связи с чем решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 17 февраля 2021 года по делу N А19-9280/2018 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.А. Корзова

Судьи

О.П. Антонова Д.В. Басаев